建設工程法律疑難問題的分析與防范措施

劉 博

（天津張盈律師事務所，天津 300204）

建筑工程在建設過程中或多或少會遇見一些疑難問題，而這些疑難問題不僅可能會對工期造成影響，甚至會影響到建設單位的合法權益，對建設單位的經濟效益造成巨大的損失。因此建設單位應當重視法律法規的重要性，并且積極學習相關法律法規，熟知政策的變化，能夠以法律為武器，面對一些疑難問題時能夠利用法律來解決，以確保工程和企業的權益能夠得到保障。

一、我國工程建設領域的發展現狀以及法律構成

我國的建筑行業一直都是我國經濟的主要支柱，當前在我國市場經濟體制不斷改革的大環境下，我國建筑行業也迎來了新的挑戰和機遇，同時競爭也變得更加激烈，當前四個方面的發展也成了促進工程建設領域進步的催化劑，同時也是促進相關法律制定的關鍵。

首先是融資建造的發展，融資模式會把傳統施工建設以及資本經營進行融合，利用金融工具、資本市場和基礎設施作為根本，尤其是政府基建項目的市場化運作，將整個社會的資源進行融合，以實現業主和承包商雙贏的局面。

其次則是項目代建制的發展，促進了新的項目管理模式。在我國國務院發布的投資體制改革行政法規的決定中明確指出了對非經營性政府投資項目要加快實施代建制，其內容主要是利用招標等方式來選擇項目建設單位來進行建設工作，同時還要對項目的成本進行嚴格把握，而且要加強工程的質量，確保工程能夠在規定工期順利完成，且在竣工驗收全面合格后才能夠交付給相關部門。

再次則是設計施工總承包模式的發展，也就是建設部制定的工程承包和管理意見中提出，具備條件的建設項目可以采用工程總承包、工程項目管理的方法來進行組織建設。不過由于工程總承包貌似需要承擔極大的項目管理風險，因此需要建設單位有著很強的管理資源，同時還需要有新的建設資質以及設計施工承包合同的示范文本。

最后則是國際工程的發展，基本包括了經濟援助工程項目、國際市場競爭項目以及國家和國際組織貸款項目等等。當前國際承包項目的技術含量也逐漸提升，普通的房屋建設和道路項目的任務比重減少，更多的是技術密集、利潤率和帶動出口比較高的石油化工項目、軌道交通項目、電力以及電子通信項目等等，在提升建設企業經濟效益的同時，也增加了建設企業的國際競爭力。

上述發展在促進我國建設領域進步的同時，也給我國建設領域帶來了以下幾點問題：首先就是項目設計的法律關系越來越多，面對的法律問題也越來越復雜；同時對于企業管理能力的要求也越來越高；而且還需要面對更多、更復雜的法律糾紛，這幾點都是當前建設企業應當重視和改變的。

當前建設項目的法律體系主要由當前正在實施的法律法規以及相關政策組成，主要有以下幾個類型：

1.法律：指由國家立法機關所制定建筑工程相關的法律法規，法律由國家強制保證實施，可以當做建設工程出現糾紛時的重要工具。

2.行政法規：由國務院根據憲法和相關法律所頒布的相關法規，效力雖然僅次于法律，但依然可以當做建筑工程解決矛盾時的重要工具之一。

3.部門規章：部門規章是經濟法的源頭，由國務院各部門根據相關法律和行政法規而制定。

4.規范性文件：是各機關所制定的相關文件，可以有效規范承包商的施工行為，確保施工質量能夠得到有效保障。

由此可見建設工程所涉及的法律法規有著以下幾個特點：首先屬于經濟法的分支，而且有著非常典型的市場管理法特征，也就是涉及的行政主管機關多以及行政管理手段多；其次就是立法目的明確，主要是為了維護市場秩序、確保工程安全和質量，保護國家、社會公共以及當事人各方的利益以及正當權益；再次則是關注社會主義市場經濟體制的性質以及能夠解決法律利益和法律家長的沖突。［1］

二、建設工程相關的法律疑難問題

（一）招標投標階段的法律風險

1.通過各種不正當行為來避開招標的過程；2.招標時實施不公平競爭，采用部分條例來對其他投標企業進行限制；3.投招標雙方簽訂陰陽合同，面臨巨大的法律風險；4.投標人利用行賄等形式來串通招標人，損害其他投標人的利益；5.投標人缺乏資質從而作假，利用假資質進行投標；6.投標人中標后無視合同中的義務，出現屢次侵犯合同的行為。上述行為完全違背了招標投標活動的原則，是嚴重違法的行為。

（二）工程質量相關的法律風險

1.建設單位在沒有獲得施工許可證以及開工報告的情況下擅自開工；2.勘查單位提供虛假、不精確的數據或者設計單位的圖紙出現嚴重的問題，會導致工程發生潛在的質量問題；3.施工單位在施工時沒有嚴格按照設計圖紙、相關數據以及施工標準施工，而且在施工過程中對材料克扣，為了省錢還會利用質量次等的材料，對施工設備缺乏保養等問題，導致工程質量無法達到標準需求；4.承包單位把工程非法轉包或者分包給其他單位，讓工程的關系變得過于復雜，而且工程質量也參差不齊；5.竣工檢查時不按照相關標準和規定進行檢查，導致部分質量問題無法得到及時反映。

（三）工程安全相關的法律風險

1.企業缺乏安全意識，經常采用缺乏安全保障的施工方案進行強制性施工，給施工人員和工程質量帶來巨大隱患，譬如深基坑等高危工程，企業所編制的施工方案存在嚴重的漏洞；2.在出現施工安全事故后，企業為逃避責任而隱瞞不報，或者有意對關鍵證據進行破壞以及采取控制知情人等違法措施；3.安全管理人員沒有進行有效的管理和監督，發現安全隱患后沒有進行及時報告和整改。［2］

三、建設工程法律風險的防范措施

（一）招標階段

1.項目核準的風險和防范。招標中經常會出現項目沒有完全確定就進行招標的情況。如果突發項目未通過批準，招標項目也會緊急叫停，同時會對招標方產生大量經濟損失，而且招標方也需要對該行為承擔法律責任。因此招標工作必須要等待項目完全確定并且經過有關部門審核批準后才能展開招標。

2.低價中標的風險和防范。招標時承包者會降低投資預算表中的參數以依靠最低的成本來贏取項目，不過在開工后承包商則會利用借口來對差價進行調整。因此應當加強對招投標的監督和管理，嚴格遵守相關法律法規進行招標，確保避免出現超低價中標的情況，一定要對承包商有所了解，注重工程質量。

（二）簽訂合同階段

1.文本風險和防范。由于建設項目的合同中會涉及多方面的內容，因此企業經常會自擬合同。不過這類合同的內容很難規范企業的權利和義務，同時還會出現用詞不當、內容和格式不標準、產生歧義的情況，在后期責任確定時容易產生風險。

因此在簽訂合同時必須要采用國際所規定的文本格式為主，譬如《建設工程施工合同》中所示的相關范例，確保合同清晰、明了，且具有足夠的法律依據。

2.價格風險和防范。投資和價格是建設工程最重要的問題，由于合同中存在各種各樣的計價方式，最主要的固定價格、可調節價格以及成本加酬金三種。為了避免因為價格而產生法律糾紛問題，因此在制定合同時需要根據條例和項目情況來對價格的調整和合同變更進行預測，并且把索賠問題、調整以及變更等問題放入到條款中。

（三）合同履行階段

1.分包風險。在簽訂合同后，如果出現承包商違反規定而進行分包轉包的情況，則分包轉包合同不會受到法律保護。因此合同中必須要明確規定不得分包、轉包。如果需要進行分包工作，必須要經過發包者同意或者在合同中明確規定，而且接受分包的企業資質必須要高，同時還要禁止二次分包。

2.索賠風險。在建設過程中，如果出現糾紛問題，必然會出現索賠的情況。而部分人員可能會借機來謀取個人利益，因此也會產生索賠風險。需要保留足夠的索賠證據，確保糾紛時能夠利用足夠的證據來進行索賠。［3］

綜上所述，由于建設工程的復雜性，所涉及的法律也非常繁雜，因此各方應當嚴格制定好相關的合同，一定要依法辦事。面對風險要從容應對，確保能夠利用法律來維護各方的利益。