曾嘉慧

摘 ?要：《中華人民共和國民法典》于第十三屆全國人民代表大會第三次會議正式通過，其中婚姻家庭篇第1077條規定了一個月的冷靜期，該政策引發廣大群眾的爭議。政策在不損害離婚自由的前提下，讓沖動型離婚雙方當事人客觀冷靜地做出更加全面的現實抉擇，在一定程度上降低了離婚率，維護了社會婚姻家庭穩定性。近年來，結婚率不斷下降，離婚率持續飆升，恐婚意識潛移默化地影響著人們的婚姻觀念，中國婚姻家庭的穩定性結構變得岌岌可危，離婚冷靜期機械統一的適用，在針對冷靜期期間家庭暴力、虐待、遺棄、惡意轉移財產增加債務等問題上仍待作出詳細規定，只有在實踐中不斷探索和解決問題，才能實現以政策維護婚姻家庭和睦的初衷。

關鍵詞：離婚冷靜期;協議離婚;財產風險;家庭暴力;危機婚姻

中圖分類號：D923.9 ? ?文獻標識碼：A ? ?文章編號：1673-7164（2021）37-0119-03

婚姻家庭篇的法律條文明文規定，申請離婚之日起三十日內，有任何一方不愿意離婚的，都可以向婚姻登記機關撤回離婚登記申請[1]。雙方都沒有撤回離婚申請的，期限屆滿三十日內，可申請發放離婚證，得到離婚證后離婚成功;未申請的，視為撤回離婚登記申請[2]。

離婚冷靜期制度于2021年1月1日開始實施。民政部數據統計，從1987年到2017年，離婚率由0.55%上漲至3.2%。31年里，除了1998年和2002年比前一年的離婚率下降之外，其余年份離婚率都是增長，并從2003年開始連續15年上漲。據《2019年民政事業發展統計公報》數據統計，全年在登記機關依法辦理結婚登記927.3萬對，對比上年下降8.5%，其中結婚率為6.6%，比上年降低0.7個千分點。依法辦理離婚手續470.1萬對，比上年增長5.4%，其中，民政部門登記離婚404.7萬對，法院判決、調解離婚65.3萬對。離婚率為3.4%，比上年增長0.2個千分點。通過以上數據可以看到，結婚率在下降，但離婚率卻在持續增高。造成離婚的原因也越來越多，例如：草率結婚、“閃婚閃離”、夫妻雙方忠誠度的下降、家庭暴力等等[3]。在中國傳統觀念里，婚姻家庭作為夫妻共同生活的避風港，是社會可利用的社會公共資源，但隨著“去家庭化”現代觀念的深入，婚姻潛移默化中轉變成人們的風險來源，離婚逐漸變成很多人為了規避風險深思熟慮做出的選擇。離婚冷靜期制度的設立，根本目的是為了減少沖動、草率離婚，讓沖動離婚的雙方當事人冷靜、明智、慎重地審視婚姻，維護社會婚姻家庭結構的穩定。

一、離婚冷靜期制度的基本理論

（一）離婚冷靜期制度的概念

離婚冷靜期制度是指，夫妻雙方在向受理離婚的機構提出離婚申請時，根據該國法律規定，雙方當事人應當經過一段冷靜期間，期間當事人任意一方都可以提出撤銷離婚申請，終止離婚程序，或在期限屆滿后再次提出離婚證明申請，才能成功離婚的制度。該制度在英國、美國、日本、韓國等國家已有立法實踐[4]。

（二）我國關于離婚冷靜期的立法實踐

我國在1994年《婚姻登記管理條例》第16條規定了離婚審查期，即夫妻雙方向婚姻登記機關提起離婚申請，在受理申請的一個月內，婚姻登記機關對當事人是否符合離婚條件進行審查，審查通過的，予以離婚登記，準發離婚證，婚姻關系終結[5]。規定給予了夫妻雙方在離婚審查期內冷靜思考離婚事宜，可以在審查通過前撤銷離婚申請的機會。但規定并不是真正意義上的離婚冷靜期，能否離婚是由婚姻登記機關審查決定的，而非由當事人雙方在離婚冷靜期內審慎思慮自主決定的。

二、離婚冷靜期制度適用中存在的問題

自2018年向社會公眾征集關于《民法典婚姻家庭編（草案）》的意見起，離婚冷靜期制度就備受爭議。一是因為在該制度適用之前，我國的離婚登記申請沒有限制，離婚行為較隨意，社會民眾對以往規定適應已久，對新制度的適用存疑;二是因為離婚冷靜期期間可能產生某些風險，原先只要提出離婚登記申請即可立即解除婚姻關系，而現在離婚冷靜期的這段時間則存在不確定性，可能危及夫妻雙方任何一方的利益。

（一）存在財產風險

我國《民法典》對于離婚冷靜期期間的財產問題，目前只規定了按照夫妻雙方在提起離婚登記申請時的離婚協議書來處理。但是在實踐中，不能避免存在雙方或其中一方違背協議內容，對夫妻共同財產或其中一方的財產造成損害的情況出現。在離婚冷靜期期間存在一定的不確定性，應當對在此期間的夫妻所得財產歸屬、存在轉移財產或揮霍共同財產、惡意增加債務等可能危害到雙方當事人利益的風險進行規定。

（二）沒有規定適用例外情形

現行規定采取“一刀切”的方式，對于所有申請離婚登記的夫妻雙方均要求必須在離婚冷靜期的第三十日起至六十日內再次申請才可以真正解除婚姻關系，并未設置適用離婚冷靜期的例外情形[6]。在實踐中，家庭內部可能存在家暴、吸毒、虐待、遺棄等情形。家暴、虐待、遺棄等情形在婚姻家庭關系中勢必會給家庭成員造成人身損害和精神損害。一方吸毒雖然不一定會對家庭其他成員造成身體上的損害，但長久下去也會對維護家庭成員的身心健康造成惡劣影響，甚至存在引誘和聚眾吸毒的風險。所以，在離婚冷靜期的30天甚至60天內，施害方仍可能對受害方造成人身損害和精神損害，法律應當對此進行例外情形規定。

（三）適用的期間長短和次數問題

適用期間的長短沒有分情況。目前我國法律規定的離婚冷靜期適用期間是統一的，在任何情況下都是提出離婚登記申請之日起的三十日，加上第一個三十日屆滿后的第二個三十日，即最短31日，最長60日內可以成功離婚。國外現行的離婚冷靜期期間長短設置是根據有無未成年子女或雙方結婚年限長短來決定的。我國則并未根據實際情況進行區分，相比而言，國外的期間長短設置能更充分地保護未成年子女的利益。因此，我國對于適用期長短的規定還需完善。

適用的次數沒有限制。我國法律關于離婚冷靜期期間的適用次數并未規定。在實踐中，只要滿足協議離婚的條件，當事人可以提出離婚登記申請，然后在第一個三十日內有任意一方提出撤銷或是雙方在經過六十日內并未再次申請領取離婚證的，在下一次申請離婚時仍然需要適用離婚冷靜期。對適用幾次離婚冷靜期可以實際解除婚姻關系沒有規定，意味著當事人可以無限制地提出離婚登記申請，并適用離婚冷靜期制度。如此反反復復，對于當事人來說并非好事，對于婚姻登記處的工作人員來說也是工作負擔，造成行政資源的浪費。且因為任何一方當事人可以隨意撤銷，無法通過協議離婚的當事人或許會轉而選擇訴訟離婚，導致法院的訴訟離婚案件數量增多，加重司法工作人員的負擔。

（四）配套措施不夠完善

離婚冷靜期制度目前沒有規定相應的配套措施。有些夫妻沖動之下離婚，冷靜期內不愿與對方真正冷靜下來交流溝通，可能最終是以冷戰形式消極地度過離婚冷靜期，導致矛盾無法得到有效解決，并未發揮離婚冷靜期挽救危機婚姻的預期作用。因此，此時如果可以通過第三方對離婚當事人的婚姻危機提供相應的咨詢輔導，可以幫助沖動離婚的當事人冷靜下來，盡力挽救每一個家庭。

三、配套制度及措施建議

（一）離婚冷靜期內的財產規定

離婚登記的夫妻在提起離婚申請前，需要針對當事人的財產相關內容訂立協議。但冷靜期期間可能出現當事人違背訂立的協議，對另一方財產或共同財產造成損害的情況。因此，應當對冷靜期內的財產問題進行規定。

所得財產的歸屬問題。當事人應當首先按照離婚協議上的財產協定劃分歸屬。若出現一方當事人違背離婚協議上的財產歸屬規定的，在離婚冷靜期期間所獲的財產應當歸雙方當事人各自所有，這種獨立財產的狀態延續到婚姻關系解除后。若是經過離婚冷靜期后，雙方當事人重歸于好，那么在離婚冷靜期內當事人雙方所得的財產除按照財產規則應當屬于個人的以外，其他財產仍屬于家庭共有財產。

因為冷靜期會持續一段期間，當事人一方或雙方在冷靜期內可能存在轉移財產、揮霍共同財產以及惡意增加債務等行為，導致離婚協議中分配的夫妻共同財產減少、滅失，嚴重損害其財產利益。當事人在冷靜期內發現財產利益受損的，能夠就損失補償重新達成一致的，應當允許當事人向婚姻登記機關提交新的離婚協議并且冷靜期不因此中斷;不能重新達成一致的，可以按照《民法典》第1066條的規定，向法院請求分割共同財產。當事人在成功離婚后才發現離婚協議上寫明的財產利益受到損害的，可以按照《民法典》第1092條的規定，向法院請求再次分割夫妻共同財產。

（二）排除家暴、虐待、遺棄、吸毒等適用離婚冷靜期的事由

離婚冷靜期制度在我國現行法律規定中并未排除如家暴、虐待、遺棄、吸毒等事由的適用。針對這些情況，可以選擇縮短離婚冷靜期或是排除適用離婚冷靜期。這兩種方式都可以使當事人盡快脫離婚姻存續期間所帶來的危險，減輕或避免施害方在離婚冷靜期提出撤回離婚申請從而導致受害方繼續受到生理和心理的雙重損害的可能性。我國法律應當規定，在當事人之間存在家暴、虐待、遺棄、吸毒等事由時，確認屬實的，雙方當事人可以立即登記離婚，而不需適用離婚冷靜期制度。

（三）分情況決定適用時間長短及適用次數限制

適用的時間長短分情況。根據有無未成年子女，應分情況設置離婚冷靜期的期間時長。有未成年子女的，相對于無未成年子女的期間設置要較長。因為離婚雖然是夫妻雙方自主決定的，但因為他們與子女在家庭關系中聯系緊密，夫妻離婚不可避免地會對子女產生影響。且未成年子女的利益最容易受到損害。對于有未成年子女的夫妻登記離婚冷靜期期間不能設置過長，不能一味地為了保護未成年子女的利益而忽視夫妻雙方的利益。因此，有未成年子女的，應當將離婚冷靜期延長至2個月，而無未成年子女的，則維持現行法律規定的1個月。

限制適用次數。已經提出一次離婚登記申請但在三十日內有任意一方當事人撤銷或未在六十日內領取離婚證明的，在第一次提出離婚登記之日起九十日后，應當允許當事人雙方在第二次提起離婚登記申請的時候立即準發離婚證明。

對于有未成年子女的夫妻，可以考慮將限制次數定為兩次，即在第三次提起離婚申請時允許立即準發離婚證明。既可以給予他們充分的考慮時間，也可以充分保護未成年人的利益。對于沒有子女或者子女均已成年的夫妻，應當允許他們在第二次提出離婚申請時便可以離婚。

（四）完善相應的配套措施

離婚冷靜期內可以通過外力來幫助解決家庭矛盾，避免夫妻雙方因為“冷暴力”而在此期間缺少溝通。通過配套措施來輔助離婚冷靜期制度的實效發揮到最大，如設置婚姻咨詢處對當事人之間的婚姻矛盾及心理問題進行了解及輔導，根據不同婚姻關系中實際存在的不同矛盾由專業人士提供專業意見。目前，我國有些地方已經實施了在婚姻登記處設置婚姻咨詢處，并且取得了較好的效果，如貴州觀山湖區的婚姻家庭輔導室，截至今年6月，對夫妻婚姻危機的調解成功率高達90%，成功幫助大多數沖動離婚的夫妻化解了家庭矛盾。

離婚冷靜期制度不是對婚姻自由的損害，而是在一定程度上為離婚自由設定邊界。該制度對于當事人的離婚自由并非是實質性的限制，這種程序性的限制可以減少當事人沖動離婚的情況，挽救危機婚姻。但離婚冷靜期是至今適用未超過一年的新的婚姻家庭制度，在實際適用中會存在一定的問題，如何妥善解決這些實際適用中的問題，如何對離婚冷靜期制度的規定及配套措施的內容進行完善，在今后實踐中仍需要不斷探索并逐步完善。

參考文獻：

[1] 郭劍平. 我國離婚冷靜期制度構建的法理學思考[J]. 社會科學家，2018（07）：26-34.

[2] 楊立新，蔣曉華. 對民法典婚姻家庭編草案規定離婚冷靜期的立法評估[J]. 河南社會科學，2019，27（06）：35-45.

[3] 李春橋. 論《民法典婚姻家庭編》中離婚冷靜期制度的完善[J]. 北京政法職業學院學報，2020（03）：18-25.

[4] 姜大偉. 離婚冷靜期：由經驗到邏輯——《民法典》第1077條評析[J]. 華僑大學學報（哲學社會科學版），2020（04）：121-133.

[5] 龍婭妮. 離婚冷靜期制度實施中的困境與破解[J]. 常州工學院學報（社科版），2021，39（02）：116-120.

[6] 張霞. 我國離婚冷靜期制度完善的思考[J]. 太原城市職業技術學院學報，2021（03）：174-176.

（薦稿人：周龍杰，長春理工大學法學院教授）

（責任編輯：秦雷）