論民事信托與意定監護的同步適用

唐儀萱，劉春萍

（1.四川師范大學 法學院，四川成都 610066；2.四川師范大學 四川科技法治研究中心，四川成都 610066）

監護包括對人身的監護和對財產的監護。兩項義務加于監護人一人，可能出現應付乏力的情況。且一般監護人缺乏財富管理的專業知識，監護監督機制亦顯不足，難免出現被監護人財產遭受監護人侵害或監護人消極財富管理導致財富貶值的情況。意定監護不同于法定監護，意思自治成為將意定監護與其他制度聯系的連接點。從實踐中來看，民事信托的財產管理功能在意定監護中有其適用空間。從立法上來看，隨著《中華人民共和國信托法》（以下簡稱《信托法》）修改呼聲的愈發高漲[1]，可借此機會將民事信托與意定監護同步適用的規則予以完善。本文試圖探討民生信托與意定監護同步適用的正當性，結合域內外經驗和本土實踐，提出相關的制度建設建議。

一、民事信托與意定監護同步適用的法理基礎

2013年《中華人民共和國老年人權益保障法》首次提出意定監護的初步概念，2017年《中華人民共和國民法總則》首次在私法領域創設了意定監護制度。當前意定監護制度存在的問題是立法規定比較抽象，在如何啟動意定監護、監護的權限和內容、監護人監督機制等方面缺乏指引性的規范，在法律適用中易引起財產上的糾紛。

（一）起源于財產管理需要的信托與意定監護的財產監護需求相契合

1.信托起源于財產管理需要

通常來說信托起源于英國的“用益（Use）”制度。作為一種土地、財產避稅設計在英美法系國家得到全面發展，后傳播到德國、日本等大陸法系國家承繼發展適用[2]。信托法律關系的內容以財產的轉移、管理和財產利益的分配為核心。信托作為一種財產管理設計，凡是有財產存在的地方都可以考慮適用信托制度進行管理[3]。

2.財產監護是意定監護的重要內容

根據《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）第三十四條，監護職責集中在“代理”和“保護”兩個方面[4]。保護被監護人的財產無疑是其中的重要內容。一般認為，意定監護當事人有權對監護內容即監護人可實施的法律行為進行擴大或縮小約定，如何開展人身監護、財產監護等也可進行約定。就財產監護而言，除了按照最有利于被監護人原則之外，法律對是否需要制作財產清單，意定監護終止后財產是否需要清算等財產管理問題并無詳細的具體規定。監護財產是被監護人得以生存和生活的基礎，對監護財產的合理管理是被監護人的最低保障。因此，若無指引性、實操性的規定對意定監護中的財產監護職責進行規范，容易導致監護財產的流失，不利于保障被監護人的權益。

信托與意定監護都涉及財產管理，但側重點有所不同。信托法律關系只忠實于管理財產，而意定監護法律關系須均衡于人身照護和財產管理兩項義務。信托起源于土地、財產避稅制度并且在財產管理領域得以發揚光大，形成自己獨特的信托法律關系和專業的財產管理組織（信托機構）。受托人受到信托法的專門規制，信托財產受到信托法的非常保護。而意定監護制度中僅規定了監護人的財產管理職責，卻缺乏如何履行該項職責的具體指引性規定。信托的專業財產管理功能和對受托人權利義務的特殊限制能夠滿足意定監護中財產監護的需要，因此，信托關系與意定監護關系的價值定位一致。

（二）信托關系與意定監護關系的價值定位一致

1.信托的權利義務來源于高度的信義關系

信任關系是信托的根本。信托的成立是基于委托人對受托人的信任。委托人出于對受托人的信任將信托財產轉移給受托人由受托人管理經營，而受托人因此對委托人負有嚴格的義務，這種關系就是信義關系[5]，由信義關系產生的義務稱為信義義務。基于信義關系產生的信義義務在信托法律關系中直接表現為受托人義務。

2.信賴是意定監護權利義務關系產生的前提

意定監護與法定監護相對稱，前者是“自治”式的監護，后者是“他治”式監護。意定監護制度充分尊重“個人意愿”，不被所謂“血緣”裹挾。當事人有權選擇自己信賴的人、機構、組織達成意定監護合同，使得自己在自己年老、疾病、意識不清時有權利按照自己預設的方式過上體面有尊嚴的生活。意定監護合同委托的是被監護人人生大事和生活瑣事的重擔。委托人放棄“血緣”的供養，而選擇他人來安排自己的余生，這要求雙方信任程度較高。若無信任，意定監護制度的落地實施便不可能達成。

信托與意定監護本質上均為委托—受托的法律關系[6]，都“因信而托”。信托所托付的是財產；意定監護除托付財產之外還托付人身照顧義務。意定監護與信托的受托人都應承擔“因信而托”的信義義務。須說明的是，信托受托人與意定監護受托人的信義義務有所區別。我國信托法規定受托人負擔謹慎、誠實、有效的親自管理、分管分賬和說明、賠償信托財產損失等義務。就意定監護而言，《民法典》僅僅規定了為被監護人利益原則，并無更為具體的規定。基于信托權利義務關系與監護權利義務關系價值定位的一致性，民事信托與意定監護的同步應用在權利義務關系的銜接上具有補足和替代功能。

二、民事信托的制度功能優勢

在意定監護中，雖然雙方可以就監護職責、履行方式、監護原則等內容進行約定。但實踐中由于雙方當事人彼時存在的信任、法律無明確指引性規定以及其他客觀原因等，大多數當事人并未約定監護監督的內容。因此，監護人濫用財產處分權導致被監護人的財產被隨意處分、惡意侵占的隱患更是不容忽視。實踐中也在積極探討民事信托加意定監護的同步應用來應對此難題。民事信托因其制度性優勢，在意定監護中同步適用，可起到隔離監護財產、提高監護財產管理效益、保證監護財產得到持續性管理的效果，使得監護人財產保護利益最大化。

（一）信托的一般功能

1.隔離監護財產

監護人履行財產監護職責須得遵循為被監護人的利益原則，但諸如是否需要制作財產清單，在意定監護終止后，監護人的財產是否需要清算等問題均無具體規定。且缺乏強制性的監督機制，如此將會導致監護財產被混同、惡意處分、他人侵占等嚴重侵犯被監護人財產權的情況發生。而信托財產獨立于信托關系三方當事人的財產，并受到《信托法》的特別保護，由受托人按照委托人的意愿單獨管理。因此，意定監護中，將監護財產設立信托，在被監護人（委托人）、受托人、監護人之間搭建清晰的權利義務機制，可以有效隔離監護財產與監護人的自有財產，補足意定監護制度下監護財產保護的缺陷。

2.提高監護財產管理效果

傳統的監護中，監護人的主要職責為處理被監護人的生活事宜，對財產進行完全、無限制的管理。受制于財產管理知識的匱乏，財產管理往往是消極管理。因經濟發展、物價膨脹、貨幣貶值等原因，監護人對被監護人財產進行專業投資管理的必要性日益提升。信托制度相較于意定監護制度來說，能夠更充分地實現財產的專業管理。受托人受到信義義務的強制約束，信托財產不會被不善理財的監護人隨意管理。因此，在監護人范圍之外選擇合適的受托人，由其負責被監護人財產監護職責，可有效提升監護財產的保值增值效果。

3.保證財產管理的持續性

監護關系從本質上來說是一種委托代理法律關系，當出現法定情形如一方主體資格喪失時，監護關系即告終止。剩余監護財產返還給被監護人或由其繼承人繼承，不利于監護財產的持續性管理。而信托關系具有不因一方主體資格的喪失而終止的特點，與意定監護制度相比，更能實現監護財產的長期規劃。因此，意定監護設立人作出監護安排的同時可選擇將監護生效時的財產設立信托，在一方當事人喪失資格時，可繼續按照信托合同約定的財產管理方式和利益分配持續運行，從而達到更好的財產長期管理目的和財富傳承效果。

（二）民事信托的優勢功能

我國《信托法》沒有明確民事信托與營業信托的區分標準。學理上有目的說①目的說，以設立信托是否為了財產增值作為標準而劃分營業信托和民事信托。該說認為“營業信托是個人或法人以財產增值為其目的，委托營業性信托機構進行財產經營而設立的信托。非營業信托即民事信托，是個人為撫養、扶養、贍養、處理遺產而設立的信托。”參見卞耀武的《中華人民共和國信托法釋義》，法律出版社，2002年版，第51頁。、身份說②身份說，以受托人是否為營業性信托機構為標準區分營業信托與民事信托。該說認為“以營業性信托機構作為受托人的信托為營業信托，以非營業性信托機構為受托人的信托為民事信托。”參見周小明的《信托制度：法理與實務》，中國法制出版社，2012年版，第61頁。等不同觀點，較多學者贊同身份說，本文予以認同。從功能角度相較于營業信托而言，民事信托的優勢體現在如下幾個方面：

1.擴大委托人范圍

在營業信托中，經營信托業務主要通過信托公司發售信托產品（信托計劃）來實現，按照合格投資者的邏輯設立準入門檻③營業信托最主要的形式為信托機構發布信托產品，由自然人、法人或其他組織以購買信托產品方式設立信托，但對購買信托產品的資格進行了限制意即合格投資者。根據《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》第六條規定，自然人合格投資者是指能夠識別、判斷和承擔信托計劃相應風險且投資一個信托計劃的最低金額不少于100萬元人民幣的自然人；個人或家庭金融資產總計在其認購時超過100萬元人民幣，個人收入在最近3年內每年收入超過20萬元人民幣或者夫妻雙方合計收入在最近3年內每年收入超過30萬元人民幣，且能提供相關收入證明的自然人。，導致大部分的有財產管理需求的中產者難以通過專業的信托公司來實現財產管理的效果。而民事信托并未限定準入門檻，更強調委托人與受托人之間的信任關系。只要委托與受托雙方達成共識，符合信托設立的法定要件便可。在意定監護與民事信托的同步適用中，為中產者、低凈值人群的財產管理提供了新選擇。

2.拓展受托人范圍

在受托人的范圍上，營業信托受托人局限于取得專門許可的信托公司。民事信托受托人則不限于此，可在自然人、法人或其他組織等民事主體中自由選擇。如委托人可以委托律師事務所、公證機構等具有某方面的專業知識且公信力較高的機構或個人作為受托人。在家族信托領域，律師事務所作為受托人已實踐多年。公證機構也在積極探討作為民事信托受托人的實踐。

3.自由靈活

相較營業信托而言，民事信托更具有靈活性。現在的營業信托產品（信托計劃）的模式化，委托人只能通過修正自身的需求和條件以符合信托產品的要求。而民事信托則可以滿足委托人的個性化需求。在意定監護與民事信托的同步適用中，可以根據委托人的個性需求，與受托人進行一對一的約定信托的設立，以及信托財產的范圍、信托財產的管理目的、信托財產的利益的分配等事項約定。

三、信托與意定監護同步適用的域外經驗與本土實踐

（一）信托與意定監護同步適用的域外經驗

信托加意定監護的組合應用在部分國家已經得到了有效的適用。在英美國家的語境下，劃分民事信托和商事信托（營業信托）并沒有很大的討論價值。在遇到信托事務時，根據每個信托的使用目的的不同，適用相應的具體法律規定即可[7]。日本和我國臺灣等對于民事信托與營業信托的區分標準也不是唯一的，故此處的信托與意定監護同步適用的實踐并不區分民事信托和營業信托。

在美國，設立了為特定人群進行人身和財產管理的特殊需要信托制度，以更好實現對未成年人、老年人、身心障礙等特定人群利益的保護，該制度也被稱為補充信托。

新加坡的“特需信托機構”（Special Needs Trust Company Limited）于2008年在政府部門的支持下成立，專門為特殊需要人群及其監護人提供信托服務。

早已踏入老齡化的日本，針對不同判斷力的老年群體研發與行為能力相匹配的信托產品，如財產管理信托、任意監護信托與福祉信托等。同時為了預防親屬侵權，日本于2012年實行監護制度支援信托。

（二）民事信托與意定監護同步適用的本土實踐

我國雖然在法律制度上并未對民事信托與意定監護的適用加以構建，但法無禁止皆可為，實踐中，當事人對于意定監護的自由安排和對財產管理的新需求使得意定監護加民事信托存在得以落地的空間。

杭州市國立公證處、萬向信托、上海市普陀公證處，通過借鑒日本經驗并結合實際，將信托制度與監護制度結合，設立全國第一例監護支援信托[8]。

重慶出現首例“遺囑信托+意定監護”案例。公證機構與律師專業服務、遺囑信托與意定監護的緊密協調互補，為委托人未來可能處于的多個不同階段設計不同的財產管理方案[9]。

四、民事信托與意定監護同步適用的規則設計

在財產管理方面，民事信托相較于意定監護而言具有明顯優勢。鑒于信托的功能替代與補足，可以通過交易制度安排，將民事信托引入意定監護之中組合運用。

（一）民事信托與意定監護同步適用的模式

具有完全民事行為能力的成年人，基于對未來風險的考量，可以選擇信任的自然人、法人或其他組織設立意定監護。同時作為委托人將監護生效時的自身財產委托給自己信賴的個人、信托機構或其他組織設立民事信托。并且以受托人或其他機構作為意定監護監督人，約定以本人或子女等其他人作為信托受益人。意定監護關系生效時，監護人履行人身監護職責，受托人則可獨立地根據信托合同約定管理和處分信托財產。如向監護人支付監護費用，向醫療機構、養老機構支付相關費用，向受益人（被監護人、委托人本人）支付日常生活費用等，保障信托財產得到合理處分。當監護關系一方喪失主體資格，意定監護關系終止，信托關系繼續存續，受托人仍應繼續履行財產管理義務。

圖1 意定監護與民事信托架構圖

具體而言，意定監護與民事信托同步適用的模式有：根據受益人是否為委托人自己，可以分為意定監護加他益信托、意定監護加自益信托；根據受托人的多少可以分為意定監護加單獨信托、意定監護加共同信托。意定監護加他益信托是指委托人可以事先設立意定監護的同時，以子女或其他需要撫養、扶養、贍養的人為受益人，將自己的財產設立信托，通過信托支付監護所需費用和撫養、扶養、贍養費用。意定監護加自益信托是指委托人在設立意定監護時，以自己為受益人將自己的財產設立信托。意定監護加共同信托是指，委托人在設立意定監護時，一并將監護財產設立信托。以信托受托人和監護人共同作為受托人，監護人受托的財產用于支付委托人的日常生活需要如醫療、養老等，信托機構作為其他財產的受托人，對財產進行專業化管理。意定監護加單獨信托是指，委托人在設立意定監護時，將監護生效時其所有的財產委托給專業信托機構或其他組織個人進行管理。

（二）民事信托與意定監護同步適用的信托法規則設計

我國《信托法》與《民法典》是特別法與普通法的關系。民事信托以《信托法》作為其設立存在的合法依據，以《民法典》的相關規定作為其解釋適用的有效補充。《信托法》自2001年頒布以來未有修改。隨著我國居民財富的增長，理財需求的多元化，特別是《民法典》業已頒布，修訂《信托法》的呼聲高漲[1]。民法學泰斗、信托法奠基人江平也表示“信托法修訂應使民事信托規定更明確”[10]。在此背景下，可以考慮在《信托法》的民事信托項下規定民事信托與意定監護相結合的內容，從以下幾個方面為民事信托與意定監護的適用指明方向。

1.明確意定監護中民事信托的設立條件、生效時間

意定監護中民事信托的設立條件包括以下幾個方面：一是委托人條件，二是受托人條件，三是設立的形式。第一，委托人條件。設立民事信托與設立意定監護的基本要求一致，要求其在行為時具有完全民事行為能力。第二，受托人的條件。意定監護中民事信托的受托人不應做特殊限制，可以承襲《民法典》總則編中關于意定監護人的范圍。按照委托人的意愿，可以自由選擇自然人、信托公司、其他組織（如公證機構、村居委會等），但前述主體應具有完全民事行為能力。第三，設立的形式。在設立意定監護的同時將其財產設立信托，需要同時簽訂書面的意定監護合同與民事信托合同。規定意定監護與民事信托設立的強制公證或登記制度，不僅需要簽訂書面的文件，且需要經過獨立第三方的公證或登記，如此設立的意定監護和民事信托方能合法成立。

對于監護合同何時生效、監護關系何時建立，我國采取的是意定監護的設立與啟動相分離的模式，即意定監護合同的簽訂（設立行為）是啟動的前置條件[11]。根據《民法典》第三十三條之規定，意定監護于被監護人失去或部分失去行為能力時啟動，此時監護關系成立。關于失去或部分失去行為能力的宣示，可約定經由司法鑒定、醫學鑒定或法院來具體判斷本人是否“喪失或者部分喪失民事行為能力”。民事信托也應于此時啟動，開始著手準備清算被監護人（委托人）財產，在清算完畢被監護人（委托人）財產登記造冊由受托人接管之后，信托關系即行建立。

2.明確受托人的職責范圍

意定監護加民事信托制度中，意定監護人的職責為代理被監護人實施法律行為、進行人身照管，受托人職責具體為財產管理職責和監督職責。財產管理職責的履行原則是，按照委托人意愿進行財產的管理和處分；監督職責的履行則需要按照最有利于委托人原則進行。基于對當事人意思自治的尊重，被監護人（委托人）可在此框架下進行約定。

3.增加意定監護與民事信托的登記公證必要性制度

為了起到更好的公示作用，被監護人（委托人）設立意定監護與民事信托，登記與公證是其法定程序。監護人與受托人應積極配合協助辦理登記與公證。若未經登記公證的，該意定監護與民事信托缺乏成立必備性要件，被監護人（委托人）應當承擔由此造成的后果。

4.增加意定監護與民事信托同步適用的監督機制

現行《信托法》在第四十六條確定了信托監察人（信托管理人）在公益信托中的法定地位，但是否只有公益信托才有存在監察人的必要是一個值得考慮的問題[12]。如前所述，意定監護是被監護人基于對未來風險的考慮和對監護人的信賴，而將自己在缺乏行為能力時對人生大事和生活瑣事的決定權委托給監護人的制度。意定監護與民事信托的結合，將人身看顧與財產管理義務分屬于監護人和受托人，各自按照授權范圍處理上述事務。但當被監護人缺乏行為能力受親信之人侵害時，無法實行自力救濟。因此有必要基于意定監護與民事信托對被監護人（委托人）事務的分工管理，明確規定監護人與受托人互相監督的權利與義務。同時指引性釋明，委托人也可以在意定監護與民事信托設立時，選取獨立第三方充當意定監護監督人與民事信托監督人的角色，有權以其自己的名義進行監督。包括但不限于向監護人以及受托人提出監督意見，以及在發生被監護人（委托人）權益被侵害但監護人與受托人一方不作為或遭受監護人或受托人侵害時，獨立監督人有權獨立尋求救濟。

五、結語

民事信托與意定監護在法律結構上具有同源性，在功能上具有替代性[6]。隨著個人財富的增長和財產管理需求的多樣化、且若意定監護約定不明、意定監護人發生道德風險等，都會導致意定監護在財產問題上糾紛頻發。意定監護與民事信托的同步適用，將人身照護和財產管理兩項內容分屬于監護人和受托人，并在此基礎上建立監護人和受托人互相監督的機制，能有效保障被監護人的財產權益。基于信托的靈活性，將民事信托引入意定監護的模式安排可按需定制。制度設計方面可通過在修訂《信托法》的民事信托一節中明確規定民事信托與意定監護同步適用的生效時間與法定要件，劃分意定監護人與民事信托受托人各自的職責范圍，增加強制登記、公證與監督制度，切實保障被監護人（受托人）的人身照護需求和個性化的財產管理需求，與《民法典》關于意定監護的規定形成良性互動，為實踐中的民事信托與意定監護的同步適用指明方向。以期為老齡化與社會多元化背景下的失智失能老年人、同性戀者、丁克家庭、不婚主義者、失獨父母等特殊群體未來可能面臨的養老問題提供解決路徑。