影響我國董事責任保險發展的因素分析及對策研究

阮昌海 李佳欽 元 敏 李金鴻 麥綺萍 廣東金融學院保險學院

2020年初，瑞幸咖啡（中國）有限公司財務造假事件被曝光，瑞幸咖啡投保的董監事及高級管理人員責任保險（以下簡稱“董責險”）在一定程度上降低了瑞幸咖啡的損失。同年末，螞蟻集團暫緩上市，《國際金融報》曝出多家保險公司承保了螞蟻集團總保額高達15 億元的“IPO 董責險”，這引起了社會公眾對于董責險的高度關注。隨著新《證券法》于2020 年3 月正式施行，上市公司董事及高管的不當行為將面臨更高的違法成本，這對A 股上市公司起到了震懾作用，同時也增加了上市公司的運營風險。而董責險作為一種能夠有效降低上市公司風險的工具，在西方國家得到廣泛運用。近年來，我國的董責險也得到了一定的發展，但是由于起步晚，其相關理論發展相比歐美國家來說滯后許多，且存在董責險產品種類與條款不夠豐富完善等問題，其在市場的整體投保率仍舊處于較低水平。

一、董責險發展的必要性和可行性

目前，董責險在國內市場尚處于發展伊始階段，在瑞幸咖啡財務造假事件以及新《證券法》施行的推動下，董責險的發展向前邁進了堅實的一步。董責險作為我國的新興保險產品，國內公司投保率遠遠不足，投保需求亟待滿足，發展前景可觀。已有調查顯示，股東訴訟案件的數量逐年增加，因此進一步發展董責險至關重要且任重道遠。

（一）董責險發展的必要性分析

1.優化公司治理模式的需要

由于信息不對稱與投資風險的存在，購買董責險將有效保障股東們的利益。董責險作為一種良好的外部治理機制，能夠幫助公司降低管理層的履職風險，在決策管理發生失誤的情況下，能夠減少企業的財產損失，也為投資者提供了相應的賠償（雷嘯、唐雪松、蔣心怡，2020）。但是投保董責險并不代表必然得到賠償，因為條款中設有除外責任，這類似于引入了一個第三方監督機構，意味著投保公司的董事及高管在進行決策之前需更加深思熟慮，進一步規范了董事及高管的決策行為（吳學安，2020）。同時，保險的賠償金能夠降低公司經營的風險，給上市公司高管在履行職責時打一針“定心劑”。董責險作為一種風險轉移工具，在公司治理方面產生了積極的效果，其分散與轉移風險的作用能夠有效降低公司董事和高管的執業風險，增強公司的風險承受能力；能進一步推動公司良好發展，有助于提升上市公司內部管理結構體系的規范性，完善公司的風險管理控制體系。除此之外，董責險還對公司管理層有著“激勵效應”以及“監督效應”，可以有效緩解由于風險厭惡而造成的投機動機約束，具有良好的風險轉移作用，能提高企業活力與創新能力，對于提高公司價值增長有著顯著作用（周杰怡、殷煉乾，2021）。研究發現，董責險與企業價值呈正相關關系，即企業購買董責險會提升企業價值（張順杰、吳晶晶、寧鑫，2021）。

2.完善金融市場體系的需要

對董責險產品進行發展創新，要求保險公司在為企業量身定制產品之前，需進一步提高自身風險及信用評估水平，這意味著保險公司對于其產品的種類和相關條例也會作相應的完善。董責險區別于其他形式的保險，其中一點體現在其不存在標準化的保單格式，更多地是讓保險人以投保公司歷史經營情況作為考察依據進行量身定制，通過增加多樣化的附加險條款，定制更符合各投保公司需求的產品。這樣的舉措有效地推動了保險產品的多樣化，完善了國內保險市場在董責險這一空缺中存在的不足（張瑞綱、張浩，2019）。一款好的董責險產品能夠促進我國資本市場管理體制的完善，一方面，可以迎合國內企業的投保需求，提高國內上市公司的投保率；另一方面，對于保險公司來說，通過對董責險產品的科學設計、再保險兜底等有效手段，保險公司的承保能力得到了提高，同時賠償保險金標準的規范也能夠減少理賠糾紛的發生。無論是對于投保公司還是保險公司，這都是雙贏的局面。此外，提高董責險投保率也能促使金融監管力度加強，平衡金融市場的整體穩定性。

（二）董責險發展的可行性分析

1.與董責險發展的相關政策相繼出臺

新《證券法》的實施以及相關司法實踐的變化催化了董責險的成長，司法部門對相關法律的修訂完善了現代企業的制度建設，推動了董責險在我國資本市場的發展。新《證券法》中對于集體訴訟制度與投資者保護制度有了明確的規定，強化了信息披露的要求，其中第一百九十七條規定，對于信息披露義務人未按法律規定報送有關報告或者履行信息披露義務的，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以20萬元以上200萬元以下的罰款。這意味著在加大違法違規處罰力度的同時，董監事及高管承擔著更大的責任，面臨更高的職業風險，也更被要求提高其自身的風險意識。為規避上市公司董監事及高管在參與公司治理、履行職責中因客觀原因造成失誤而承擔的風險，尋求保險保障十分必要，引入董責險更是刻不容緩。隨著相關法律的進一步實施與完善，董責險也將在未來擁有更好的發展環境。

2.公司企業對于投保董責險的需求日漸加大

2021年11月12日，“康美藥業集體訴訟案”一審判決出爐，5.2萬名投資者獲賠24.59億元。該事件導致康美藥業成為國內第一家因為財務造假被重罰的上市公司，這起案件也成為中國資本市場上在投資者權益保護方面具有里程碑意義的標志性案件。從瑞幸咖啡財務造假事件曝光到康美藥業案一審落地，隨著監管力度的加強和索賠案件的增加，上市公司訴訟風險也在攀升，投保意愿逐漸增強，董責險投保迎來高峰。根據公開披露的信息，2020年新增董責險投保公司多達170家，截至2021年11月19日，投保公司已增加至216家。投保率的穩步上升表明，董責險已被越來越多的上市公司所認可。

二、董責險的發展現狀

（一）董責險的發展

董責險是舶來品，始創于20 世紀30 年代經濟大蕭條時期的美國，60 年代中期開始受到廣泛關注，80年代美國華爾街公司財務丑聞事件的爆發更是讓董責險因其有效降低公司風險、緩解代理問題的作用而風靡美國。如今，董責險在成熟的資本市場覆蓋率極高，例如歐洲公司的董責險投保率高達90%。

在美國，美股上市公司董責險的投保率高達96%。據納斯達克統計數據，2004—2014年期間，美國保險業每年的董責險保費超過54 億美元。董責險承擔潛在的巨額抗辯與和解成本，為提高中小投資者在美國股市的投資活躍度、增加美國股市對投資人的吸引力提供了極大的幫助。這也說明，在市場中，董責險對鼓勵中小企業發展起到了積極的作用。

該險種于2002年被正式引進中國市場，隨著改革開放后中國經濟的高速發展以及法制的不斷完善，董責險為吸納高素質人才進入企業管理層、保護投資者權益添磚加瓦。

然而作為新興的資本市場，中國上市公司購買董責險的比例遠遠低于外國公司，2019 年我國A 股上市公司的董責險投保率不足10%。董責險在進入中國保險市場初期，由于當時的相關法律與訴訟制度極不完善，難以發揮其原本的作用，對投資者的保護有限，直到2011年才出現了第一例董責險理賠案件。

董責險最開始只保障董監事及高管個人，后來由于各國公司法、證券法的發展，它已經不僅可以保障因董監事及高管個人在履職過程中的不當行為造成的第三者損失，還可以保障上市公司由于信息披露、不當陳述等問題造成的中小投資者損失，甚至還可以覆蓋部分公司雇傭不當行為造成的風險損失。從上市公司的證券民事賠償訴訟情況來看，保障惠及中小投資者。

與此同時，由于上市公司自身的現金流問題，監管部門從監管的角度也越來越多地追究實際控制人（以下簡稱“實控人”）的責任。2021 年3 月12 日晚，廣東榕泰公告稱，公司涉嫌信息披露違法違規一案已被調查完畢，廣東證監局擬作出行政處罰并對有關責任人采取市場禁入措施。值得注意的是，在此次處罰中，對信息披露違規處以60萬元的罰款上限被打破，廣東榕泰擬被處罰300萬元，而實控人楊寶生則擬被罰330 萬元。新《證券法》實施之后擴展了實控人的責任，董責險也把實控人納入保障范圍之內。隨著法律體系的完善，董責險的完善程度必定不斷提升，呈現良好的發展趨勢。

（二）董責險的現狀

經歷了瑞幸咖啡財務造假事件而爆火的董責險，其市場的滲透程度逐漸加深。2020 年，A 股市場上投保董責險的上市公司新增了約170 家，保額與保費也得到大幅提升。此外，這些上市公司披露的被保險人也不盡相同，絕大多數企業是為董監事和高管投保，也有一小部分企業將公司本身也納入被保險人范圍。

從董責險的投保地區板塊來看，截至2019 年8 月，經濟高速發展的地區投保的上市公司較多，而偏遠地區、經濟落后地區購買董責險的企業較少。例如廣東省投保董責險的企業共83家，但貴州省的投保企業只有1家。

雖然董責險逐漸被人們所熟知，但在發展過程中仍面臨著許多現實障礙。

三、董責險在我國發展過程中面臨的現實困境

（一）法律制度不夠完善

董責險的發展必然離不開法律制度的支持，目前我國有關董責險投保的相關法律條文不多，僅有2001 年證監會發布的《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》和2018 年新修訂的《上市公司治理準則》中鼓勵企業通過投保董責險轉移董監事及高管在正常履職時存在的潛在風險的任意性條款。在董責險高度發展的英美國家，均有明確的法律條文要求企業投保董責險。一方面，與董事責任制度和股東派生訴訟制度相對完善的英美法系國家相比，我國在此方面的法律制度仍不夠健全。通常情況下，與訴訟有關的違法證據材料都掌握在公司手中，股東的訴訟請求會因為舉證困難而被法院駁回，這會打擊股東訴訟的積極性，導致許多公司的糾紛難以協調（李奇陽、李兆華，2021）。另一方面，董責險所承保的是被保險人對第三者依法應負的賠償責任。目前，我國對“第三者”沒有法律定論，只對股東作了主體認定，再加上《證券法》中缺乏對董監事及高管民事賠償責任認定的標準，當他們由于過失行為導致投資者產生損失時，其是否對投資者進行損失賠償也是不明確的，這往往會引起企業的訴訟糾紛。所以，對于董責險這一責任保險而言，進一步完善法律制度更是刻不容緩。

（二）市場群體受眾面窄

首先，我國董責險的主要市場受眾是上市公司，而其中的中小企業通常是家族企業，大部分股東為家庭成員，形成了股權的高度集中。公司在招聘選拔時，可能會偏向于聘用有血緣關系的人，影響優秀人才的引入。企業在這樣一種“家族治理”模式下，股權結構過于簡單，大股東的決策權大于小股東的話語權，后續更容易發生重大決策失誤。保險公司往往不會承保此類具有主觀道德風險的企業。其次，一方面，由于董責險需要“量身定制”，中小企業因難以承擔過高保費而選擇不投保；另一方面，董責險保險期限較短，通常只有一年，如果現實中在該期限內沒有發生理賠，一些公司往往會存有僥幸心理而選擇不再續保，減少這部分的成本支出。因此，在實踐中，大部分中小企業因為缺乏相應的專業知識，維權積極性不高，面臨較大訴訟風險，卻又不會選擇通過購買董責險來分散與轉移風險，而是自己承擔損失。

（三）董責險保險條款不合理

2002年國內董責險簽訂了第一份保單，但由于缺乏經驗，很多相關產品的條款照搬國外的合同條款，并不符合我國上市公司的實際需求。目前，我國董責險保險合同仍存在著以下問題：一是我國董責險的保費及其他費用的分攤比例沒有明確規定，即一般都是由公司承擔全額保費支出，而在英美等國的董責險條款中，保險公司通常需要支付賠償金、訴訟費用的90%~95%，董事則承擔5%~10%。二是保險責任范圍界定不明，我國新《公司法》雖然規定了董事、高管等的責任范圍，但沒有對董事責任、高管責任、個人責任及公司責任之間的關系進行明確區分和解釋。因為相關責任的界定模糊不清，導致保險公司在保險事故發生后，難以厘定多方的責任比例。除此之外，董責險保險合同中還存在索賠時效的規定不靈活、相關條款與我國法律法規相違背等問題。

（四）信息披露要求的提高導致保險公司財務風險增加

新《證券法》加強了對違規信息披露義務人及直接負責的主管人員和其他直接責任人員的處罰力度，如實行過錯推定制度、加大對違法高管的處罰金額等。2021年3月修訂的《上市公司信息披露管理辦法》，對信息披露要求事務，如董監事及高管的異議聲明制度、定期報告制度、違反規定的法律責任都進行了細化和改善，公司和董監事及高管所面臨的企業內外風險及監管風險都大幅提高，為此，許多公司為了給管理層一顆“定心丸”而投保董責險。通常情況下，董責險的投保金額在10萬至100萬元區間內，也有保額高達千萬至億元之間，如2020年恒逸石化為其董監事及高管所投保的董責險，保費支出不超過15 萬元/年，賠償限額為5000萬元。若多家上市公司出險向保險公司發出索賠申請，那么高昂的賠款支出將增加保險公司的財務風險，甚至影響其持續經營能力。

四、解決董責險現實困境的對策探討

（一）完善相關法律制度

目前，國內對于董責險投保率低的相關建議大多數集中在完善我國法律制度、加強對國內董責險市場的監管力度等方面。要加快發展國內董責險市場，一方面必須明晰董事責任范圍、健全問責制度（蔣菲、向燕子，2009），具體而言，應完善我國的股東賠償和代表人訴訟機制。1991年，代表人訴訟制度在我國初步形成，但由于其并不完善，在證券群體訴訟中難以得到真正的應用。完善代表人訴訟機制目前應著重于修改其受訴處理、資格認定及審查聽證等程序，使代表人訴訟制度成為一套完整科學的系統。另一方面，我國可以引入公司補償制度，即在特定條件下公司替董監事及高管承擔其訴訟中的民事賠償責任及抗辯費用，并通過立法手段對其進行嚴格限制。公司補償制度實質上是將一部分的高管責任轉嫁給公司承擔，分散高管的經營風險。

（二）把目標市場擴大或轉移到中小微企業上

保險公司收取創業公司的一部分股權作為保費，提供信用評估、風險評估等一系列服務。在承保期限內，保險公司會對投保企業進行定期的信用風險評估，并決定是否提高保費或不再承保。保險公司可根據最終評估結果決定是否繼續承保，而保險期間的股份分紅作為延遲交付保費的利息。在保險到期或保險責任結束后，企業需要支付保險公司約定的保費，與此同時，保險公司將公司股權歸還，另有約定的除外。在保險期限內出險，且在承保責任范圍內的，保險公司會給予賠付。之后雙方若繼續履行合約，則一切照常；若雙方決定停止合約，企業亦需要支付相應的保費（支付信用評估時所需要的人工費用包括在內），同時保險公司轉讓股權。

（三）規范董責險合同制度

要實現董責險條款的規范化。對于董責險保費在公司和董監事及高管個人之間的分攤比例應有標準化的規定，個人承擔的份額不宜過大，否則董責險對于高管工作積極性的推動作用很難落到實處，且會大大降低他們的投保意愿。當董監事及高管的“過失行為”發生后，為了確定其屬于公司和董監事及高管應負的賠償責任，應當制定明確和統一的標準。這種標準不是局限于某一家保險公司，而應該實施于保險市場，避免保險公司借助免責范圍的差異來進行惡性競爭。保險公司通過統一、規范的保險條款，來對董監事及高管違反法律法規、公司章程的行為加以限制，推動金融證券市場秩序的完善。

（四）利用分保技術提升董責險供給能力與服務水平

董責險具有保費高、保額高的特點，隨著新《證券法》的正式實施，保險人在承保董責險的過程中面臨的風險會愈來愈高。過高的風險使得行業對保險公司的償付能力和風險管理能力也提出了更高的要求。一旦短時間內出現多筆大額賠償金，極有可能造成保險公司的財務危機。若董責險以再保險為依托，則保險人的承保能力和償付能力就有了保證，保險人的經營風險也能夠被有效分散。

五、總結與建議

本文基于未來信用市場的發展前景，提出實現進一步完善和豐富國內董責險產品種類這一目標，并期望通過提高上市公司的董責險投保率，進而穩定國內金融市場體系與秩序。通過董責險的外部監管功能與風險補償的作用，能有效減少公司財務造假事件的發生頻率，同時也能保障公司董監事及高管的切身利益，分散公司因不當決策遭受損失的風險。

本文對國內現有的董責險相關產品的改進與創新進行了探索與研究，建議將信用評估作為基礎核心，同時提供風險評估、保險理賠等一系列服務。根據國內中小企業的發展現狀，提出了創新保費支付方式：在企業遇到信用危機，產生資金短缺問題時，保險公司可以提供簡單的信用憑證，幫助解決企業的燃眉之急。此舉有利于保險公司對收取的股份實現利益最大化，在相同的風險水平下，獲取更大的利潤價值。

目前，我國的信用市場仍處于發展階段，對于董責險的探索和研究剛剛起步，且由于目前金融市場中可獲取的數據有限，董責險在實踐中還存在不足和未能解決的問題。但董責險的發展是大勢所趨，隨著我國社會信用體系和信用法律制度的進一步完善，未來將會有越來越多的保險公司多視角、多層次地對該險種進行改革創新，為其發展帶來更大的機遇。