應(yīng)區(qū)分承包土地的權(quán)利與土地承包經(jīng)營權(quán)

劉 敏

在農(nóng)村土地承包實踐中，常常出現(xiàn)的現(xiàn)象就是“不種地的人有地、多地，想種地的人無地、少地”。在此，筆者從一典型案例出發(fā)，探討怎樣科學(xué)合理地認(rèn)識此類現(xiàn)象。

【案例】某縣1998 年底開展二輪承包，承包期自1999 年1 月1 日至2028 年底。王某戶（暫不討論家庭成員變化）因外出務(wù)工未參加承包，目前已回鄉(xiāng)但承包土地一直未能解決，期間戶籍一直在村未變動。同村的李某戶參加承包后，于2020年全家戶籍遷出至縣城并居住。

鑒于目前未有集體經(jīng)濟組織成員方面的具體法律規(guī)定，暫以與之關(guān)系最緊密的戶籍和常住為依據(jù)，假定戶籍在本村就具備集體經(jīng)濟組織成員身份。顯然，王某及其家庭成員應(yīng)當(dāng)是本集體經(jīng)濟組織成員，如果再次開展成員認(rèn)定，李某及其家庭成員已經(jīng)不具備相應(yīng)的條件。筆者認(rèn)為，此類現(xiàn)象不符合農(nóng)民群眾最基本的價值判斷，根源在于沒有區(qū)分承包土地的權(quán)利與土地承包經(jīng)營權(quán)。那么，怎么區(qū)分承包土地的權(quán)利與土地承包經(jīng)營權(quán)呢？筆者認(rèn)為要從以下幾個方面進行探討。

權(quán)利性質(zhì)。土地承包經(jīng)營權(quán)是用益物權(quán)，是實在權(quán)。承包土地的權(quán)利對應(yīng)《民法典》的民事權(quán)利能力，僅具有可能性，是一種期待權(quán)，即具備某種資格，還沒有成為現(xiàn)實。

權(quán)利主體。承包土地的權(quán)利主體是集體經(jīng)濟組織成員，即在統(tǒng)一組織承包時具有集體經(jīng)濟組織成員身份的人。土地承包經(jīng)營權(quán)的主體是承包方，即以戶為單位與集體簽訂了土地承包合同取得土地承包經(jīng)營權(quán)的農(nóng)戶。

權(quán)利取得和行使時間。集體經(jīng)濟組織成員自取得其成員身份時就取得承包土地的權(quán)利，在集體按照規(guī)定開展統(tǒng)一承包時行使該權(quán)利，以所在家庭戶為單位與集體簽訂承包合同，從而該戶取得土地承包經(jīng)營權(quán)。如前所述，土地承包經(jīng)營權(quán)是承包方承包土地后（承包合同生效后）取得，在承包期內(nèi)可以依法行使土地承包經(jīng)營權(quán)諸項權(quán)能。

權(quán)能內(nèi)容。承包土地的權(quán)利是家庭成員有權(quán)以所在戶名義與集體簽訂承包合同，且平等享有承包份額。土地承包經(jīng)營權(quán)包括依法享有承包地使用、收益的權(quán)利；依法互換、轉(zhuǎn)讓土地承包經(jīng)營權(quán)；依法流轉(zhuǎn)土地經(jīng)營權(quán)；承包地被依法征收、征用、占用的，有權(quán)依法獲得相應(yīng)的補償，等等。

權(quán)利喪失。村民喪失農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員身份，則其同步喪失承包土地的權(quán)利，但不代表其及所在戶喪失已取得的本輪內(nèi)的土地承包經(jīng)營權(quán)。承包方轉(zhuǎn)讓、互換、交回及被依法收回承包土地，或承包土地被依法征收、征用、占用，或承包合同到期失效等，承包方依附于該地塊上的土地承包經(jīng)營權(quán)喪失。

與成員權(quán)的關(guān)系。集體經(jīng)濟組織成員有權(quán)承包本集體經(jīng)濟組織發(fā)包的土地，有承包土地權(quán)利的人應(yīng)具備成員權(quán)。集體經(jīng)濟組織成員以戶為單位全部交回、轉(zhuǎn)讓或未參加承包，則實際未取得土地承包經(jīng)營權(quán)。集體經(jīng)濟組織成員整戶遷出則喪失成員權(quán)，但本輪承包期內(nèi)的土地承包經(jīng)營權(quán)依法保留。承包土地的權(quán)利和成員權(quán)可等而視之，而土地承包經(jīng)營權(quán)和成員權(quán)之間的聯(lián)系，應(yīng)區(qū)別分析對待。

依據(jù)以上概念探討情況就假設(shè)的案例進行分析。案例中王某戶實際未取得土地承包經(jīng)營權(quán)，而李某戶實際取得。王某戶內(nèi)集體經(jīng)濟組織成員應(yīng)當(dāng)具有承包土地的權(quán)利，在集體有機動地或有依法回收的土地等條件下，集體應(yīng)當(dāng)與其簽訂土地承包合同，按照當(dāng)前成員數(shù)承包相應(yīng)面積的土地，取得土地承包經(jīng)營權(quán)。李某戶整戶遷出，戶內(nèi)成員全部喪失集體經(jīng)濟組織成員身份，但根據(jù)當(dāng)前法律政策，不得以退出土地承包經(jīng)營權(quán)作為農(nóng)戶進城落戶的條件。