獨(dú)立董事制度的缺陷與完善路徑

肖文豪 中能建城市投資發(fā)展有限公司

[關(guān)鍵字]獨(dú)立董事制度；獨(dú)立性；缺陷；路徑

獨(dú)立董事又名獨(dú)立非執(zhí)行董事，除了履行獨(dú)立董事職責(zé)外，與公司沒有家族、商業(yè)關(guān)聯(lián)，禁止直接或間接持有公司資產(chǎn)權(quán)益，禁止接受公司除薪資以外的其他權(quán)益，也不能與公司發(fā)生任何業(yè)務(wù)交易往來。獨(dú)立董事表決投票時(shí)不受公司其他任何人的影響，需要依靠自己的專業(yè)知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)表決與投票，向公司提出最佳的決策建議，維護(hù)公司和中小股東的利益。

一、獨(dú)立董事制度的特點(diǎn)

一是人事任免獨(dú)立，在任免獨(dú)立董事上，僅有董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)或管理層的批準(zhǔn)是不夠的，應(yīng)通過股東大會(huì)審批；二是經(jīng)濟(jì)收益獨(dú)立，獨(dú)立董事從公司的獲利應(yīng)來自董事薪資，不能享有公司的重大利益；三是履行職能獨(dú)立，除了履行獨(dú)立董事職責(zé)外，不存在影響?yīng)毩⒍陋?dú)立自主決策的關(guān)系，例如不是母、子公司員工，不負(fù)責(zé)公司具體執(zhí)行性事務(wù)；四是社會(huì)關(guān)系獨(dú)立，獨(dú)立董事表決不受關(guān)聯(lián)交易和親屬關(guān)系等因素的影響，確保行使決策權(quán)獨(dú)立自主。

二、獨(dú)立董事制度的作用

（一）引導(dǎo)公司戰(zhàn)略發(fā)展方向

獨(dú)立董事都是社會(huì)各個(gè)領(lǐng)域的精英人士，例如企業(yè)管理經(jīng)驗(yàn)豐富的高級(jí)管理人員或者某一領(lǐng)域的頂級(jí)專家。由于其具有扎實(shí)的專業(yè)技能和管理能力，在公司發(fā)展方向與戰(zhàn)略決策上可以給出建設(shè)性意見，在決策事項(xiàng)上，客觀公平專業(yè)考量，提出更符合公司實(shí)際運(yùn)營情況的方案。另外，獨(dú)立董事通過豐富的經(jīng)驗(yàn)和熟練的技能幫助公司識(shí)別風(fēng)險(xiǎn)和捕捉機(jī)會(huì)，并給公司帶來業(yè)務(wù)拓展和合作的機(jī)會(huì)，幫助公司制定合適的發(fā)展戰(zhàn)略。

世界經(jīng)濟(jì)呈現(xiàn)出多變的全球化格局，公司生存面對并需要處理的信息越來越多，如果只靠公司內(nèi)部的人，會(huì)存在視野狹隘的情況。增加獨(dú)立董事的數(shù)量，可以拓展公司對于未來發(fā)展的新思路與新見解，有利于公司集體對于公司發(fā)展的決策。獨(dú)立董事作為戰(zhàn)略委員會(huì)的一員，要對公司的戰(zhàn)略管理提出合理的建議，不僅要關(guān)注企業(yè)內(nèi)部控制的情況，更要關(guān)注企業(yè)外部的商業(yè)環(huán)境與競爭格局，并分析優(yōu)劣與利害。獨(dú)立董事憑借工作經(jīng)驗(yàn)與做事方式，以新的視角參與公司戰(zhàn)略發(fā)展方向的指導(dǎo)、管理等，并借助第三方調(diào)研，通過科學(xué)合理的判斷助力公司長遠(yuǎn)發(fā)展和增強(qiáng)公司核心競爭力。

（二）監(jiān)督公司管理層的權(quán)利

獨(dú)立董事作為中間派，在公司董事會(huì)和設(shè)立的專門委員會(huì)中均扮演著關(guān)鍵角色，在處理管理層和公司股東之間利益糾紛并提高公司經(jīng)營效率等方面被寄予厚望，通過充分履行對上市公司管理中的監(jiān)督職能，提升公司的合規(guī)水平與風(fēng)險(xiǎn)控制水平。從第三方的角度對董事會(huì)和管理層業(yè)績作出客觀的評(píng)價(jià)，并對董事會(huì)決策給出建設(shè)性意見。監(jiān)督職能主要是考核、評(píng)估管理層，限制管理層的不合規(guī)行為，對公司經(jīng)營指標(biāo)等方面作出評(píng)價(jià)。

擁有財(cái)務(wù)背景的獨(dú)立董事能夠檢查公司所有財(cái)務(wù)政策和財(cái)務(wù)報(bào)告，對有問題的政策和財(cái)務(wù)報(bào)告作出專業(yè)判斷。對存在較大問題的財(cái)務(wù)報(bào)告，可以提請外部財(cái)務(wù)審計(jì)機(jī)構(gòu)審計(jì)，防止管理層損害公司利益。同時(shí)，“內(nèi)部人控制”問題常常存在，執(zhí)行董事往往能影響董事會(huì)甚至能主導(dǎo)董事會(huì)決策，獨(dú)立董事監(jiān)督執(zhí)行董事是否存在損害公司小股東利益的事項(xiàng)，對其經(jīng)營管理表現(xiàn)作出績效評(píng)價(jià)，甚至監(jiān)督高級(jí)管理人員執(zhí)行職務(wù)時(shí)違反法律或公司章程的行為。

（三）提高公司績效管理水平

在薪酬與考核委員會(huì)中，檢查和評(píng)價(jià)公司員工表現(xiàn)并給出績效參考意見是獨(dú)立董事的重要職責(zé)。獨(dú)立董事需要從宏觀角度客觀評(píng)價(jià)公司的經(jīng)營管理情況，制定更加合理的薪酬激勵(lì)制度，達(dá)到改善公司管理績效的效果。為解決公司面臨的管理制度問題，在審查公司相關(guān)重要決議時(shí)，為防止管理層損害公司利益，獨(dú)立董事需要考察和論證決議，客觀評(píng)價(jià)管理層人員的經(jīng)營業(yè)績，制定合理且合適的薪酬制度。具備豐富且扎實(shí)財(cái)務(wù)知識(shí)的獨(dú)立董事，在審計(jì)委員會(huì)中可以隨時(shí)對管理層開展審計(jì)工作，判斷他們在財(cái)務(wù)上是否存在不合規(guī)情形。

三、獨(dú)立董事制度存在的缺陷

（一）激勵(lì)和懲處制度不完善，缺乏客觀評(píng)價(jià)

從履職風(fēng)險(xiǎn)來看，獨(dú)立董事需要對董事會(huì)決策失誤的結(jié)果買單。我國的獨(dú)立董事制度發(fā)展還不完備，盡管有規(guī)定“上市公司可以建立必要的獨(dú)立董事責(zé)任保險(xiǎn)制度，降低獨(dú)立董事正常履行職責(zé)可能引致的風(fēng)險(xiǎn)”，但是此項(xiàng)規(guī)定并不是一項(xiàng)強(qiáng)制性規(guī)定，我國并沒有對獨(dú)立董事的責(zé)任分配相應(yīng)的強(qiáng)制保險(xiǎn)制度。獨(dú)立董事需要對自己及董事會(huì)的決策負(fù)責(zé)，這是對獨(dú)立董事履行職責(zé)積極性的打擊。

從收入來看，盡管給獨(dú)立董事的薪水看上去可觀，但從承擔(dān)獨(dú)立董事職責(zé)的人員構(gòu)成看，他們往往是知名學(xué)者，是成功并有較高聲望的經(jīng)理人。獨(dú)立董事的收入往往是固定的，獨(dú)立董事從公司領(lǐng)取的津貼與公司的治理情況毫無關(guān)聯(lián)，也不能通過購買股票等方式刺激獨(dú)立董事履行職責(zé)的積極性[1]。

由于制度上欠缺，對獨(dú)立董事的“不作為”尚無有效的處罰措施，約束乏力，導(dǎo)致獨(dú)立董事的法律責(zé)任缺失。目前我國缺乏對獨(dú)立董事薪酬、履職情況和能力的管理和評(píng)價(jià)體系，一方面獨(dú)立董事履行情況的好壞與其薪酬標(biāo)準(zhǔn)嚴(yán)重脫節(jié)；另一方面上市公司選任獨(dú)立董事也缺少相應(yīng)的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)。

（二）獨(dú)立董事難以保持真正的獨(dú)立性

獨(dú)立性是設(shè)立獨(dú)立董事的主要目標(biāo)，獨(dú)立董事因具有獨(dú)立性而存在，其獨(dú)立性主要體現(xiàn)在法律地位及觀點(diǎn)表達(dá)的獨(dú)立。獨(dú)立董事由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生，依照其專業(yè)能力為公司的發(fā)展和運(yùn)營作出獨(dú)立判斷。盡管看起來有很多規(guī)定為獨(dú)立董事發(fā)揮其獨(dú)立性保駕護(hù)航，但在現(xiàn)實(shí)的操作中卻存在很多挑戰(zhàn)。

在上市公司中，由于獨(dú)立董事的薪酬和聘任機(jī)制不合理，獨(dú)立董事往往難以維持獨(dú)立性[2]。大股東擁有絕對多數(shù)的投票權(quán)，容易形成大股東操控董事會(huì)代表大股東利益甚至控制公司經(jīng)營管理的局面，表現(xiàn)在通過對董事會(huì)組織成員施壓，或主導(dǎo)董事會(huì)成員任免，決定公司治理審批事項(xiàng)，減輕審批流程阻礙。由于大股東關(guān)系當(dāng)選董事或經(jīng)大股東委派的董事，往往會(huì)因熟人關(guān)系而在公司治理審批事項(xiàng)上保持與大股東一致的意見，獨(dú)立董事被架空[3]。當(dāng)“不獨(dú)立”的董事變?yōu)槎鄶?shù)，公司便會(huì)出現(xiàn)一言堂，敢于說“不”的少數(shù)獨(dú)立董事會(huì)更容易離職，獨(dú)立董事制度形同虛設(shè)，影響公司的發(fā)展。

（三）獨(dú)立董事的關(guān)鍵信息知情權(quán)難以保障

在實(shí)際中，上市公司在向董事會(huì)提交決策事項(xiàng)前，雖然會(huì)將相關(guān)會(huì)議資料提交給獨(dú)立董事審查，但由于獨(dú)立董事通常只能通過書面資料的形式進(jìn)行審查，對于某些隱含信息，獨(dú)立董事很難從書面審查中發(fā)現(xiàn)端倪[4]。獨(dú)立董事的工作煩瑣以及某些事項(xiàng)超出其專業(yè)范圍等原因，導(dǎo)致獨(dú)立董事在作出決策時(shí)不能準(zhǔn)確地對決策事項(xiàng)作出判斷，更多的時(shí)候是為了配合董事會(huì)的工作而簽署相關(guān)的決策文件。

此外，雖然獨(dú)立董事在履職時(shí)享有特別職權(quán)，如可以聘請外部審計(jì)機(jī)構(gòu)或咨詢機(jī)構(gòu)為其履職提供專業(yè)意見，相關(guān)的費(fèi)用由上市公司承擔(dān)，但在實(shí)際中鮮有獨(dú)立董事行使該項(xiàng)特別職權(quán)。原因在于獨(dú)立董事要聘請外部機(jī)構(gòu)對公司進(jìn)行審計(jì)或咨詢時(shí)，不會(huì)自掏腰包，需要上市公司支付相應(yīng)的費(fèi)用。由于獨(dú)立董事是非執(zhí)行董事，公司一般情況下不愿意在管理報(bào)告或財(cái)務(wù)報(bào)告中呈交特別詳細(xì)且關(guān)鍵的信息給獨(dú)立董事，由于公司提交的信息不完整，降低了獨(dú)立董事監(jiān)督的有效性。

四、完善我國獨(dú)立董事制度的路徑

（一）改革專項(xiàng)津貼發(fā)放和獨(dú)立董事選任制度

由于獨(dú)立董事的選任多由人情關(guān)系產(chǎn)生以及獨(dú)立董事的津貼由上市公司發(fā)放，我國獨(dú)立董事難以保持獨(dú)立性。為處理獨(dú)立董事與公司、大股東等有控制力的影響因素之間的利害關(guān)系，首先要確保獨(dú)立董事的選任非公司主導(dǎo)，切斷公司對獨(dú)立董事的“孵化”和“撫養(yǎng)”關(guān)系。其次可以考慮設(shè)立獨(dú)立董事履職專項(xiàng)津貼基金，專門用于上市公司獨(dú)立董事津貼的發(fā)放。可以考慮從公司首次公開發(fā)行并申請上市或上市公司再融資發(fā)行股份的募集資金中提取一定比例劃入該基金，專項(xiàng)用于獨(dú)立董事的津貼發(fā)放[5]。

此外，獨(dú)立董事的選任制度也應(yīng)作出相應(yīng)改革。目前，我國獨(dú)立董事選任流程通常是上市公司尋找到合適人選，將候選人名單提交董事會(huì)提名委員會(huì)審核，通過后將擬任獨(dú)立董事的基本情況上報(bào)證券交易所審查，審查無異議后交由董事會(huì)審議，審議通過后提交股東大會(huì)選舉產(chǎn)生。結(jié)合獨(dú)立董事履職專項(xiàng)津貼和基金分類管理與評(píng)價(jià)管理體系的建立，應(yīng)在制度上規(guī)定要求上市公司獨(dú)立董事候選人應(yīng)在獨(dú)立董事分類管理庫中產(chǎn)生，津貼基金管理人員在獨(dú)立董事候選人資格審查上具有相應(yīng)的審查建議權(quán)，并對其津貼發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)具有建議權(quán)。

（二）探索獨(dú)立董事分類管理與評(píng)價(jià)管理體系

建立獨(dú)立董事分類專家?guī)臁Ｏ嚓P(guān)機(jī)構(gòu)應(yīng)根據(jù)獨(dú)立董事的不同專業(yè)方向?qū)Κ?dú)立董事進(jìn)行分類管理，建立行業(yè)、財(cái)務(wù)和法律獨(dú)立董事專家?guī)欤⑾蛏鐣?huì)公眾公開專家?guī)烊藛T名單。一方面，建立分類專家?guī)煊欣谏鲜泄炯爸行⊥顿Y者尋找合適的獨(dú)立董事人選，避免盲目性和人情推薦；另一方面，對于有財(cái)務(wù)和會(huì)計(jì)專業(yè)特長的獨(dú)立董事，通過分類管理，對于財(cái)務(wù)方面的董事可以提出更高標(biāo)準(zhǔn)的要求，鼓勵(lì)和培養(yǎng)財(cái)務(wù)和會(huì)計(jì)專長的職業(yè)獨(dú)立董事群體的產(chǎn)生。

建立獨(dú)立董事履職評(píng)價(jià)體系。基于獨(dú)立董事津貼發(fā)放制度的改革，津貼發(fā)放機(jī)構(gòu)應(yīng)同時(shí)建立對獨(dú)立董事在任期內(nèi)的履職情況的考核和評(píng)價(jià)體系。規(guī)定獨(dú)立董事任期內(nèi)除向股東大會(huì)和津貼發(fā)放機(jī)構(gòu)提交年度述職報(bào)告之外，應(yīng)在每個(gè)季度向津貼發(fā)放機(jī)構(gòu)匯報(bào)工作。相關(guān)機(jī)構(gòu)應(yīng)根據(jù)上市公司的公告、輿情變動(dòng)等情況隨時(shí)關(guān)注和記錄獨(dú)立董事的履職狀況，一旦發(fā)現(xiàn)獨(dú)立董事怠于行使職權(quán)，或有違規(guī)情況時(shí)，可以向獨(dú)立董事發(fā)出關(guān)注函、警告函。獨(dú)立董事在履職過程中受到的評(píng)價(jià)將與其津貼發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)掛鉤，相關(guān)的考核評(píng)價(jià)結(jié)果作為獨(dú)立董事是否能夠續(xù)任的參考標(biāo)準(zhǔn)。

（三）完善保障獨(dú)立董事知情權(quán)制度

獨(dú)立董事的知情權(quán)是獨(dú)立董事履職的重要保障措施之一，然而現(xiàn)實(shí)中獨(dú)立董事在履行職責(zé)時(shí)，一方面由于知識(shí)和專業(yè)的限制，另一方面由于信息的不對稱，最終導(dǎo)致其難以對擬決策事項(xiàng)發(fā)表意見。

專門機(jī)構(gòu)可以建立獨(dú)立董事外部專家咨詢制度，專門為獨(dú)立董事在履職過程中碰到的專業(yè)問題在符合上市公司信息披露和保密制度規(guī)定的前提下提供專業(yè)的咨詢意見，由專門機(jī)構(gòu)支付相應(yīng)咨詢費(fèi)用。如果獨(dú)立董事認(rèn)為需要審計(jì)調(diào)查上市公司，也應(yīng)先由專門機(jī)構(gòu)墊付相關(guān)費(fèi)用，待專門機(jī)構(gòu)墊付費(fèi)用后再由上市公司承擔(dān)[6]，確保獨(dú)立董事積極行使職權(quán)，獲取相關(guān)信息更加快捷和全面，也使外部調(diào)查機(jī)構(gòu)更具客觀性和獨(dú)立性。

（四）強(qiáng)化獨(dú)立董事組成的專門委員會(huì)的作用

我國上市公司在公司治理結(jié)構(gòu)中設(shè)置的審計(jì)、提名、薪酬等專門機(jī)構(gòu)，在層級(jí)上屬于董事會(huì)的專門委員會(huì)。可以借鑒美國獨(dú)立董事需通過專門委員會(huì)行使職權(quán)的方式，建議專門委員會(huì)成員全部由獨(dú)立董事?lián)危?dú)立董事在對董事的提名、任免、關(guān)聯(lián)交易等重大事項(xiàng)發(fā)表意見時(shí)，應(yīng)通過獨(dú)立董事專門委員會(huì)集體決策后再發(fā)表獨(dú)立意見，避免獨(dú)立董事個(gè)人在決策上的專業(yè)能力判斷缺失，也有利于避免獨(dú)立董事因個(gè)人原因造成的情感決策，同時(shí)，集體決策程序還有利于降低獨(dú)立董事個(gè)人承擔(dān)責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。

五、結(jié)語

綜上所述，我國獨(dú)立董事制度還在不斷發(fā)展，在實(shí)際的公司治理過程中還存在一些缺陷。各上市公司在選任公司獨(dú)立董事及分配其權(quán)利義務(wù)與薪資時(shí)，應(yīng)明確制度設(shè)計(jì)與安排，優(yōu)化和創(chuàng)新公司治理模式，提升公司工作的效率和質(zhì)量，加強(qiáng)公司風(fēng)險(xiǎn)控制的監(jiān)督力量，為公司的長遠(yuǎn)發(fā)展保駕護(hù)航。