背信損企又害己

權(quán)力大則責(zé)任大，董事、監(jiān)事、高管應(yīng)嚴(yán)于律己，正確履職，腳踏實(shí)地履行好對(duì)企業(yè)的忠實(shí)義務(wù)，避免損害企業(yè)利益。

2023年9月，中捷資源投資股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“中捷資源”）發(fā)布公告稱，公司原總經(jīng)理、法定代表人周海濤因犯背信損害上市公司利益罪，被浙江省臺(tái)州市中級(jí)人民法院判處有期徒刑五年六個(gè)月，并處罰金2000萬(wàn)元。董事、監(jiān)事、高管對(duì)企業(yè)負(fù)有法定的忠實(shí)義務(wù)，如若背信損害上市公司利益，必然帶來(lái)不小的負(fù)外部性，同時(shí)讓自己名譽(yù)受損，可謂一失足成千古恨，再回頭為時(shí)已晚。

一著不慎

中捷資源的總部位于浙江省玉環(huán)市，2004年上市，主營(yíng)中、高檔工業(yè)縫制機(jī)械的研發(fā)、生產(chǎn)和銷售。周海濤生于1966年，研究生學(xué)歷，曾任昌吉農(nóng)業(yè)財(cái)政局科員、多家企業(yè)的高管。2015年任中捷資源總經(jīng)理助理，2017年任總經(jīng)理，2019年4月任董事長(zhǎng)、12月離職。

2017年6月27日，廣州農(nóng)商行、華翔投資分別與國(guó)通信托簽訂信托合同、信托貸款合同，約定國(guó)通信托受托管理廣州農(nóng)商行25億元的信托資金（具體數(shù)額以實(shí)際交付為準(zhǔn)），將信托資金用于向華翔投資發(fā)放不超過(guò)25億元的信托貸款，貸款專項(xiàng)用于華翔投資補(bǔ)充流動(dòng)資金，信托期限為48個(gè)月。同日，中捷資源法定代表人、總經(jīng)理周海濤在差額補(bǔ)足協(xié)議上簽字，安排加蓋公司公章并事后隱瞞。該協(xié)議約定，無(wú)論何種原因?qū)е聫V州農(nóng)商行在信托合同約定的任一核算日未能足額收到信托合同約定的投資本金或收益時(shí)，中捷資源應(yīng)向廣州農(nóng)商行承擔(dān)差額補(bǔ)足義務(wù)。中捷資源未就簽訂差額補(bǔ)足協(xié)議事項(xiàng)及時(shí)履行信息披露義務(wù)。

據(jù)廣東省高級(jí)人民法院作出的民事判決書(shū)，差額補(bǔ)足協(xié)議不具備保證合同的從屬性特征，且不足以認(rèn)定為中捷資源的真實(shí)意思表示，對(duì)中捷資源不發(fā)生法律效力，但因中捷資源對(duì)法定代表人負(fù)有選任監(jiān)督的責(zé)任，并對(duì)法定代表人超越權(quán)限的行為存在一定的過(guò)錯(cuò)責(zé)任，因此判決中捷資源對(duì)華翔投資不能清償債務(wù)向廣州農(nóng)商行承擔(dān)賠償責(zé)任。深圳證券交易所認(rèn)定，周海濤濫用權(quán)力，以上市公司名義對(duì)外簽訂擔(dān)保協(xié)議，嚴(yán)重?fù)p害上市公司利益，違背忠實(shí)義務(wù)，給予其公開(kāi)譴責(zé)的處罰。此外，證監(jiān)會(huì)浙江監(jiān)管局分別對(duì)中捷資源、周海濤罰款150萬(wàn)元、30萬(wàn)元。

周海濤以背信損害上市公司利益罪獲刑，且被禁止自刑罰執(zhí)行完畢之日或者假釋之日起五年內(nèi)從事與上市公司相關(guān)的職業(yè)。不僅周海濤個(gè)人的聲譽(yù)及職業(yè)生涯受損，公司也跟著受到連累：今年5月，中捷資源收到廣州中院執(zhí)行裁定書(shū)文書(shū)，被裁定查封、凍結(jié)、扣劃、截留、扣押、變賣屬于公司的價(jià)值9.514億元的財(cái)產(chǎn)。因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，中捷資源進(jìn)行預(yù)重整，并申請(qǐng)延長(zhǎng)預(yù)重整期限3個(gè)月。

背信損害上市公司利益罪來(lái)自刑法第一百六十九條之一：“上市公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員違背對(duì)公司的忠實(shí)義務(wù)，利用職務(wù)便利，操縱上市公司從事下列行為之一，致使上市公司利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；致使上市公司利益遭受特別重大損失的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：（一）無(wú)償向其他單位或者個(gè)人提供資金、商品、服務(wù)或者其他資產(chǎn)的；（二）以明顯不公平的條件，提供或者接受資金、商品、服務(wù)或者其他資產(chǎn)的；（三）向明顯不具有清償能力的單位或者個(gè)人提供資金、商品、服務(wù)或者其他資產(chǎn)的；（四）為明顯不具有清償能力的單位或者個(gè)人提供擔(dān)保，或者無(wú)正當(dāng)理由為其他單位或者個(gè)人提供擔(dān)保的；（五）無(wú)正當(dāng)理由放棄債權(quán)、承擔(dān)債務(wù)的；（六）采用其他方式損害上市公司利益的。上市公司的控股股東或者實(shí)際控制人，指使上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員實(shí)施前款行為的，依照前款的規(guī)定處罰。”

謹(jǐn)言慎行

2020年，匹凸匹金融信息服務(wù)（上海）股份有限公司原董事長(zhǎng)鮮言犯背信損害上市公司利益罪、操縱證券市場(chǎng)罪，獲刑四年三個(gè)月，并處罰金1180萬(wàn)元；2023年，四川升達(dá)林業(yè)產(chǎn)業(yè)股份有限公司原實(shí)際控制人江昌政犯背信損害上市公司利益罪，獲刑三年六個(gè)月，并處罰金100萬(wàn)元；2023年，河南清水源科技股份有限公司原董事宋穎標(biāo)犯背信損害上市公司利益罪，獲刑六個(gè)月，并處罰金50萬(wàn)元。

背信損害上市公司利益，涉及負(fù)外部性。外部性指一個(gè)或多個(gè)主體（人、組織）的行動(dòng)使另一個(gè)或多個(gè)主體受損（負(fù)外部性）或受益（正外部性）的情況。比如一個(gè)人在公共場(chǎng)所抽煙，多個(gè)人可能受到二手煙之害，是負(fù)外部性；一個(gè)人做慈善，他人因此受益，是正外部性。在法治時(shí)代，通過(guò)法律合理遏制負(fù)外部性以促進(jìn)公平是常態(tài)，如員工因貪污損害了企業(yè)的利益，將會(huì)面臨民事、刑事責(zé)任。對(duì)于正外部性，有法律層面的獎(jiǎng)勵(lì)、道德層面的弘揚(yáng)。

利益相關(guān)者數(shù)量大是上市公司的一大特性，如股東可能有數(shù)萬(wàn)、數(shù)十萬(wàn)人，遠(yuǎn)超過(guò)非上市公司，而且資本市場(chǎng)有財(cái)富放大效應(yīng)，容易放大外部性。比如，董事長(zhǎng)市違法后短時(shí)間內(nèi)可能會(huì)讓股價(jià)暴跌，進(jìn)而導(dǎo)致一些股東傾家蕩產(chǎn)。此外，上市公司是資本市場(chǎng)的基石，背信損害上市公司利益會(huì)直接、間接損害資本市場(chǎng)海量利益相關(guān)者的利益。由于背信損害上市公司利益的負(fù)外部性大，當(dāng)事人自當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)較大的法律責(zé)任，按法律最高判刑七年并處罰金。這意味著，上市公司董事、監(jiān)事、高管在對(duì)待忠實(shí)義務(wù)方面更應(yīng)心存敬畏、謹(jǐn)慎而行。

值得一提的是，董事、監(jiān)事、高管的決策可能對(duì)企業(yè)有較大影響，特別是作出負(fù)外部性較大的決策時(shí)（如對(duì)外擔(dān)保），在本著以公司利益最大化為行事準(zhǔn)則同時(shí)對(duì)自己負(fù)責(zé)的基礎(chǔ)上，應(yīng)該謹(jǐn)慎、勤勉，嚴(yán)格遵守決策程序，適當(dāng)和其他管理者溝通，聽(tīng)取專業(yè)人士的建議，不該盲目、沖動(dòng)決策，更不該像周海濤那樣濫用權(quán)力。

合規(guī)履職

在現(xiàn)代文明社會(huì)，背信行為特別是違背法律、公司制度是不明智的，因?yàn)槌杀敬笥谑找妗Ｔ诒景钢校芎驗(yàn)楸承哦媾R多年牢獄之災(zāi)，代價(jià)慘痛。企業(yè)經(jīng)營(yíng)中，管理者必須以身作則，以守信為榮，嚴(yán)格遵守法律、公司制度以及與各利益相關(guān)者之間的合同條款，時(shí)刻謹(jǐn)記背信會(huì)傷害公司和個(gè)人的利益，面臨法律、公司制度的追責(zé)以及受損方非理性的報(bào)復(fù)。

日常生活中，守信屬于公序良俗，值得弘揚(yáng)和傳承。中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化重視守信，儒家宣揚(yáng)仁、義、禮、智、信，孔子稱“人而無(wú)信，不知其可”“民無(wú)信不立”。做人做事誠(chéng)實(shí)守信，有利于獲得他人的信任、支持，實(shí)現(xiàn)合作共贏，進(jìn)而有利于自身和公司的利益最大化。

董事、監(jiān)事、高管是企業(yè)的關(guān)鍵少數(shù)人，權(quán)力大、履職的外部性大，守信會(huì)帶來(lái)很大的正外部性，背信則造成很大的負(fù)外部性，甚至一個(gè)人的違法行為會(huì)導(dǎo)致企業(yè)經(jīng)營(yíng)困難乃至破產(chǎn)，個(gè)人也身敗名裂。權(quán)力大則責(zé)任大，董事、監(jiān)事、高管應(yīng)嚴(yán)于律己，正確履職，腳踏實(shí)地履行好對(duì)企業(yè)的忠實(shí)義務(wù)，避免損害企業(yè)利益之舉。

（作者系中國(guó)海洋大學(xué)中國(guó)混合所有制與資本管理研究院特邀研究員）

（編輯 謝云鳳 2861126366@qq.com）