瑞士信托業發展對海南自貿港建設的啟示

柏高原

2021年第四季度，德勤發布《2021年德勤國際財富管理中心排名報告》，報告認為瑞士在全球財富管理市場中的競爭力、資產管理規模和業績仍居全球榜首。瑞士屬于大陸法系國家，其本國法一直未引入信托制度。但在本國信托法缺位的情況下，瑞士財富管理業務卻仍保持優勢。瑞士如何通過信托制度建設提升競爭力和吸引力，對我國海南自貿港建設頗有啟發意義。

瑞士信托業發展中的制度配套

通過承認海外信托解決本土信托法缺位問題

信托制度是源于英美法系的一種財富管理和傳承工具，為部分大陸法系國家和地區所移植，幾乎所有的國際財富管理中心均移植了信托法。中國、日本、韓國等也引入信托制度。從全球來看，發展本地區信托業的路徑主要有三種：一是通過不斷完善本法域信托規則，滿足本國或本地區民眾財富保護、傳承、規劃、投資理財等諸多需求。例如，日本于2006年修改了信托法，旨在實現信托制度的普惠化發展，滿足本地民眾需求。我國臺灣地區近年來也在積極探索修改信托法，以回應民眾需求，應對老齡化、少子化社會的挑戰。二是不以服務本地居民為主，完善信托法制旨在吸引其他國家或地區的高凈值人士選擇該法域信托法作為信托的準據法，新加坡、我國香港地區、英屬維爾京群島、開曼、百慕大、庫克等均屬于此類型。該類地區通常屬于國際金融中心或離岸金融中心，發展信托業有助于吸引國際金融機構和國際金融人才，有益于當地經濟發展。在該法域所設立的信托，通常被業界稱為“離岸信托”。三是美國部分州建立的在岸離岸（Onshore-offshore）信托制度，即出臺特殊的信托法規則并允許在岸地居民選擇相應規則，也允許外國居民選擇適用規則作為準據法。這樣，在岸地居民可以不用在前述離岸地設立信托，而在更具地緣優勢、更能獲得在岸地支持的本地區設立同樣具備離岸信托規則優勢的信托。當然，無論何種方式，都需要本法域頒行信托法，如果是大陸法系法域則還涉及信托法制移植帶來的一系列問題。

瑞士長期以來是無可爭議的全球財富管理中心。然而，由于瑞士本國沒有信托法，導致其信托實踐曾遇到種種問題，包括信托法律適用的沖突、信托財產與受托人個人財產的分離以及對信托的課稅等問題。瑞士國內曾激烈討論是否建立本國信托法。有觀點認為，出臺信托法將加強瑞士金融市場競爭力，因為信托是與倫敦、盧森堡、新加坡等地金融市場競爭的重要工具。但瑞士最終獨辟蹊徑，采取認可海外信托的方式，使得海外信托被瑞士法院和監管機構認可，同時避開了移植信托制度可能引發的一系列理論難題和立法難題。2007年7月1日，《海牙信托公約》在瑞士正式生效，承認海外信托的效力和關于海外信托的判決，為瑞士當局和法院依法規制海外信托提供了法律依據。隨著《海牙信托公約》的引入，《瑞士國際私法法》和《瑞士債務清償和破產法》通過修訂引入了新的制度，其中《瑞士債務清償和破產法》專門規定：信托財產構成獨立于受托人個人資產的財產。

瑞士的做法特色在于：不出臺本國信托法規則，但認可境外信托制度，同時完善對境內信托服務機構（包括海外信托機構在瑞士設立的代表處和分支機構）的監管，允許并支持境內公司承接境外信托業務。從瑞士財富管理的實踐看，未制定本國信托法對其國際財富管理中心地位并無重大影響。實踐中，大量的信托與瑞士唯一的聯系就是瑞士銀行是信托資產的托管人，而信托管理分配及處分行為并非必須發生在瑞士境內。

《海牙信托公約》為瑞士監管當局和法院提供了處理外國信托的有力法律依據。《瑞士債務清償和破產法》確立了信托財產獨立于受托人的屬性，為海外信托機構在瑞士成立分支機構或設立新的信托公司提供了制度保障。因此盡管瑞士沒有出臺本國信托法，但批準《海牙信托公約》以來，一些外國信托公司在瑞士開設了分支機構，或在瑞士設立了新的信托公司。

將受托人依法納入監管

隨著外國信托公司在瑞士成立分支機構或新設信托公司，如何對信托公司進行監管，成為新的問題。2020年以前，瑞士并無專門的監管制度，開展信托服務的信托公司僅需要遵從反洗錢相關制度即可。自2020年起，信托公司被明確納入監管。2020年，瑞士《金融機構法》和《金融機構條例》針對在瑞士領土上開展信托業務的受托人建立了全新的監管框架。新監管框架綜合考慮了瑞士金融市場競爭力的提升、歐盟立法的要求以及提升金融消費者保護水平。新監管框架采取“屬地原則”，既包括在瑞士本土成立、注冊的受托人，也包括雖注冊在瑞士境外、但在瑞士領土上開展業務的受托人。新監管框架要求受托人必須在取得瑞士金融市場監管當局許可后方可從事信托業務，具體監管要求覆蓋注冊資本、人員及組織架構等內容。監管框架還對受托人與其他金融機構的合作提出了監管要求，包括銀行、資產管理人和投資顧問等。

根據瑞士《金融機構法》和《金融機構條例》，受托人系指登記于瑞士并依據信托文件，為了受益人或為特定目的管理、處分信托財產的專業機構。受托人的受托經營活動應發生在瑞士境內，以便其客戶可以信任并將財產托付給受托人管理。受托人應滿足以下要求之一：一是受托人受托業務的每年營業額應超過五萬瑞士法郎；二是受托人每年須至少為二十位客戶提供受托服務，受托服務持續的時間和次數不限；三是在任一時點，受托人擁有不受限的財產處分權，對應財產總額超過五百萬瑞士法郎。滿足前述條件之一的受托人，須遵守前述兩部法律所確立的監管框架，并取得瑞士金融市場監管當局頒發的許可證。兩部法律確立了“抓大放小”的監管理念，滿足豁免條件的受托人可以不受監管?；砻馇樾沃饕ǎ菏芡腥藶榧易宄蓡T的利益擔任受托人；受托人作為機構，在集團公司內擔任受托人。如委托人或家庭成員在離岸地成立有私人信托公司，此種私人信托公司也有望滿足豁免條件。

瑞士《金融機構法》對包括受托人在內的金融機構的資本提出要求，以確保安全和可靠。受托人在任何時候，最低資本金為10萬瑞士法郎，且自有資金至少占固定資金的四分之一，同時具備足夠的擔?；蚵殬I保險。在人員方面，受托人的經理應具有五年專業信托領域的工作經驗，并至少接受過四十個小時的培訓。為了確保其專業技能的更新，還需要滿足監管部門提出的定期培訓要求。此外，受托人的董事、承擔管理職責的人員和持有受托人一定數額股份的人員，也應滿足特定要求。即使受托人將部分工作委托外部機構處理，受托人也應具備獨自處理相關事務的必要的技能、知識和經驗，并且具備從事相關事務的資質。瑞士金融市場監管局當有責任采取必要措施，以確保受托人在關鍵崗位上的人員均有良好的聲譽?！督鹑跈C構法》還對有關受托人的組織架構提出了要求。

注冊在海外，但在瑞士本土開展受托經營的海外受托人①也被納入監管。海外受托人及其在瑞士的分支機構、辦事處均應滿足瑞士金融市場監管當局的要求，確保其組織架構、金融資源和人員等都滿足在瑞士開展活動的監管要求。如果海外受托人的人員在瑞士從事受托活動，包括達成交易、管理客戶賬戶等活動，則被視為《金融機構法案》中的分支機構，需要獲得許可證。這些機構必須滿足相關的治理要求，包括有效的風險管理和控制框架。分支機構的人員必須保證分支機構業務的正當性，必須具有良好的信譽，并提供履行職責所需的專業資格。此外，對于外國受托人的代表處，如果海外受托人所屬人員從事客戶指令的傳遞、代表海外受托人開展營銷推廣活動或其他目的的，外國受托人也應取得代表處的許可。在瑞士代表外國受托人的零星非營業活動則不需要登記。

建立海外信托稅制

《海牙信托公約》在瑞士生效后，瑞士承認海外信托的效力和關于海外信托的判決，但《海牙信托公約》不對涉稅事項進行調整。為了完善信托稅制，2007年，瑞士稅務會議②發布了關于信托稅的第30號通知，為信托稅收提供了一般性指導原則。

在瑞士稅制中，信托是否可撤銷以及信托下各方權利義務的差異，對于信托的課稅影響很大?？沙蜂N信托，在瑞士稅法上指委托人在法律上或經濟上以某種形式對信托財產保持一定影響力的信托以及委托人同時作為信托的受托人或受益人的信托③。不可撤銷的信托是委托人將財產進行最終處分的信托，在瑞士稅法層面進一步分為固定分配信托和自由裁量信托。固定分配信托的受益人對信托財產或收入擁有可強制執行的請求權，受益人被看作“用益物權人”。自由裁量信托中，受托人有權裁量從信托財產和收入中獲得分配的受益人以及具體金額。在設立自由裁量信托時，受益人及其權利并未確定，僅有對分配的期待。

如果瑞士稅務居民的委托人設立可撤銷信托，那么稅法視角下信托將被視為“透明”，信托財產和收益仍然被視為歸屬于委托人，并由委托人履行納稅義務。設立不可撤銷固定分配信托的，信托財產的收入被視同為歸屬于受益人，由受益人繳納所得稅；至于信托財產中屬于資本利得的部分，如果資本利得為個人資產，可免于課征資本利得稅，商業資產則無法免征資本利得稅。非瑞士稅務居民委托人設立的不可撤銷的自由裁量信托，受益人僅在獲得分配時，需要就其實際分配所得繳納所得稅。信托的分配，無論是源于個人財產還是商業財產，在稅收待遇上并無區別。如果信托終止，清算時向受益人分配的信托收益，由受益人繳納所得稅；但如果分配的信托收益屬于初始信托財產部分，可能會引發州贈與稅。

瑞士稅法將信托看作“透明”的，信托財產的資本利得和收入將由委托人或受益人依法納稅。受托人只是“形式”所有權人，且信托財產與受托人自身的財產有區別，受托人不對信托財產承擔任何納稅義務。信托中保護人的地位與受托人相同。在信托運行階段，如果是可撤銷信托，瑞士稅務居民受托人向信托提供的服務地點被視為位于委托人的居住地。而對于不可撤銷的自由裁量信托，如果委托人在設立信托時居住在瑞士，從增值稅的角度看，與可撤銷信托的稅收待遇相同，即信托被視為“透明”，委托人的居住地被視為受托人提供服務的地點。此外，信托并不具備法人人格，受托人和保護人也都不涉及遺產稅。但受益人則根據不同情形需要負擔遺產稅。

啟示與建議

啟示

頂層設計推動信托業發展。信托工具的特征根源于信托法制，因此信托業的發展離不開法制建設。瑞士作為典型的大陸法系國家，在面臨是否移植信托制度之時，沒有像其他大陸法系國家或地區那樣創設本國的信托法，而是創新性地選擇了承認海外信托。這樣一來，既免去了移植信托法帶來的諸多理論難題，又為本國和外國居民在瑞士本地成立信托奠定了法律基礎——只不過法律基礎是外國法而已。同時，承認海外信托并未削弱瑞士對海外信托的監管，正因承認海外信托，瑞士金融監管當局對海外信托公司方具備監管基礎，瑞士法院也可以在承認海外信托的前提下對海外信托行使司法管轄權。如此一來，瑞士本國既發展了信托業，又不會因本國未頒布信托法而無法給予信托業充分的保護。瑞士承認海外信托后，海外信托公司紛紛在瑞士設立分支機構或成立新的信托公司，頂層設計起到了推動瑞士信托業發展的巨大作用。通過引入海外信托機構，既能發展信托業，又可以吸引全球金融人才，無疑有助于增強瑞士金融業的國際競爭力。由此可見，頂層法律制度建設是推進信托發展的基礎力量，海南自貿港可以利用地方立法的優勢，圍繞信托基礎法律關系、信托業監管制度、信托稅收制度等先行先試，通過夯實信托法制基礎，助力自貿港建設。

制度集成創新規范信托業發展。信托業發展不能簡單依賴一部信托法，還需其他配套制度。我國《信托法》頒行二十多年來，信托財產變更以及信托登記制度遲遲未能建立，信托稅制也未能建立。配套制度的缺位，使得信托制度難以普惠化發展，以不動產、股權等財產設立信托的需求無法得到滿足。瑞士從海外信托承認、信托機構監管、信托課稅等三個維度完善法制建設，夯實了瑞士作為國際財富管理中心的地位。

海南自貿港發展信托業應充分汲取國際經驗，尤其應重視制度集成創新，在信托法制、信托業監管、信托稅制、信托爭議處理等方面先行先試，通過多維、立體的制度建設，為信托業發展打造快車道，加快自貿港建設。

建議

注重信托業發展中的制度集成創新。習近平總書記對海南自貿港建設作出重要指示：“要把制度集成創新擺在突出位置，解放思想，大膽創新，成熟一項推出一項，行穩致遠，久久為功?！背嘶A性信托制度立法和承認海外信托以外，在信托監管、信托稅制和爭議處理方面，也應注重制度集成創新，掃除自貿港信托業發展障礙。在信托稅制方面，海南自貿港可以先行先試，借鑒成熟國際經驗，為我國建立統一的信托稅制積累經驗。在信托爭議處理方面，海南自貿港也應予以重視。近年來，我國積累了豐富的信托外部爭議的處理經驗，即受托人運用信托財產過程中與信托當事人以外的第三人間的爭議。但是，對于信托內部爭議即委托人、受托人和受益人間的爭議，缺乏相關立法和實務經驗。信托爭議處理事關營商環境，也事關信托當事人的權益保護。海南自貿港可以發揮制度優勢，建立專業化的審判機構積累信托爭議處理的司法經驗；還可以圍繞信托爭議建立訴訟、調解和仲裁三位一體的多元爭議解決機制。

重視信托制度在海南自貿港建設中的作用。信托制度的完善對海南自貿港建設意義重大。信托貫穿民事、商事和金融領域。海南自貿港可以利用自身的地方立法優勢，完善信托法制，為金融創新、財富管理提供信托法制保障，進而吸引全球資金的流入。信托業也是金融業的重要組成部分，《海南自由貿易港建設總體方案》和《海南自由貿易港法》均明確，海南自貿港建設要“推進金融改革創新，率先落實金融業開放政策”。在信托業發展方面，海南自貿港應破除信托專屬于“金融”的認識，建立受托人監管制度，率先制定受托人條例，將從事信托活動的金融機構和非金融機構均依法納入監管。信托制度是基礎性法律制度，《關于規范金融機構資產管理業務的指導意見》和2019年11月14日最高人民法院發布的《全國法院民商事審判工作會議紀要》將資產管理產品的法律關系定性為信托，因此基礎法律關系意義上的信托已經不再局限于信托業，而是金融業資產管理業務的底層邏輯——受人之托、代人理財。海南自貿港可以通過創新地方信托立法，為資產管理產業和服務的發展提供法制基礎。

多路并進開展海南自貿港信托業立法。就海南自貿港而言，在推進信托業發展的立法方面可以有兩種路徑。一是制定適用于海南自貿港的信托條例。我國現行《信托法》頒布于2001年，至今已有二十多年，奠定了我國信托業發展的法制基礎。但是，隨著社會經濟的發展變遷，現行《信托法》已有必要修改，且《信托法》配套制度多年來始終未能建立。海南自貿港可以利用《海南自由貿易港法》賦予的地方立法權，制定《海南自貿港信托條例》，率先吸取國際先進立法經驗，增強信托制度的國際吸引力。二是制定《海南自貿港海外信托承認條例》，依法承認海外信托，為海南自貿港監管部門將海外信托納入監管奠定基礎，為海南司法機關行使對海外信托的司法管轄權奠定基礎。

率先擴大信托業的對內對外開放。2021年10月，海南省市場監督管理局公告稱，301家名稱中含“家族辦公室”字樣商事主體的名稱應當停止使用。以海外經驗看，“家族辦公室”這一業態通常即以管理他人資產為營業內容。因此，對以“家族辦公室”類企業，原則上宜納入信托業監管。納入監管并非意味著將業務歸集到金融機構名下，而是可以通過制定《海南自貿港受托人條例》，建立營業信托受托人的準入門檻，允許符合條件的家族辦公室在海南展業，并通過立法明確其法定的受托權利和義務。這個條例可以看作是信托業對內對外開放的一個有益嘗試。海南自貿港發展信托業可以考慮通過放開準入，探索信托業對內對外的開放路徑。

（本文系中國信托業協會2022年信托業專題研究課題《信托法修訂內容研究》階段性研究成果）

（作者系特華博士后科研工作站法學博士后、京都律師事務所執業律師）

責任編輯：楊生恒