破解“不獨”“不懂”難題

岳雷

歷時20余年，上市公司獨立董事制度迎來重大改革。近日，國務院辦公廳印發《關于上市公司獨立董事制度改革的意見》（下稱“意見”）。4月14日，證監會就《上市公司獨立董事管理辦法（征求意見稿）》（下稱“辦法”）向社會公開征求意見。意見從明確獨立董事職責定位、優化獨立董事履職方式、強化獨立董事任職管理、改善獨立董事選任制度、加強獨立董事履職保障、嚴格獨立董事履職情況監督管理、健全獨立董事責任約束機制、完善協同高效的內外部監督體系八個方面提出改革任務。辦法則根據意見確定的重點改革任務，進一步細化了獨立董事制度各環節具體要求，構建科學合理、互相銜接的規則體系，充分發揮法治的引領、規范、保障作用。

就意見和辦法相關規定，《法人》記者近日采訪了業內人士。受訪者普遍認為，此次獨立董事制度改革，對于提高獨立董事獨立性和專業性、釋放獨立董事監督潛能、促進上市公司治理水平和保護投資者合法權益，具有重要意義。

改革重塑獨董生態

2001年8月，證監會發布《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，要求上市公司董事會至少包括三分之一的獨立董事，開啟了上市公司建立獨立董事制度大幕。

“獨立董事制度設立初衷，是在上市公司董事會層面引入獨立于內部的外部專業人士擔任董事，監督公司經營行為，促進公司治理水平，維護股東利益。但是，此項制度實踐效果不甚理想。”4月20日，北京圣運律師事務所主任王有銀在接受記者采訪時表示，現實中存在獨立董事“不懂不獨”“花瓶獨董”“人情董事”等問題，一些獨立董事與上市公司及其主要股東存在利益關系，不能真正起到監督制衡作用。

證監會有關負責人在就《國務院辦公廳關于上市公司獨立董事制度改革的意見》答記者問（下稱“答記者問”）中表示，長期以來，各方對獨立董事的角色定位以及應當監督的重點存在模糊認識，獨立董事職責范圍不聚焦、不系統。這導致獨立董事對自己承擔的核心職責不甚清楚，在其應當監督的關鍵領域發揮作用不夠。同時，獨立董事的身份特點決定了其不足以承擔過多職責，“蜻蜓點水”式的履職效果不佳。

對此，意見指出，隨著全面深化資本市場改革向縱深推進，獨立董事定位不清晰、責權利不對等、監督手段不夠、履職保障不足等制度性問題亟待解決，否則不能滿足資本市場高質量發展的內在要求。

釋放獨董監督潛能

激活獨立董事，確保其在上市公司治理中發揮作用，是改革獨立董事制度的重要目標。而明確獨立董事職責定位，是實現這一目標的前提。

意見明確，獨立董事應當充分發揮參與決策、監督制衡、專業咨詢作用。意見強調，更加充分發揮獨立董事的監督作用，根據獨立董事獨立性、專業性特點，明確獨立董事應當特別關注公司與其控股股東、實際控制人、董事、高級管理人員之間的潛在重大利益沖突事項。重點對關聯交易、財務會計報告、董事及高級管理人員任免、薪酬等關鍵領域進行監督，促使董事會決策符合公司整體利益尤其是保護中小股東合法權益。

證監會有關負責人在答記者問中表示，意見對獨立董事的職責定位既全面概括又重點聚焦，明確獨立董事要履行好董事職責，在董事會中發揮參與決策、監督制衡、專業咨詢作用，其中監督作用是上市公司獨立董事制度的核心目標。

為此，辦法增加獨立董事的履職手段，建立健全董事會專門委員會及獨立董事專門會議機制，搭建獨立董事履職平臺，要求獨立董事對關鍵領域事項進行事前認可，前移監督關口。

“這些改革措施，為獨立董事履行監督職責提供了有力保障。”4月19日，北京大成律師事務所高級合伙人楊貴生在接受記者采訪時表示，此次改革向資本市場傳遞一個強烈信號，在未來上市公司治理中，獨立董事將扮演更加重要的角色。

王有銀認為，監督制衡是獨立董事存在的核心價值。這一輪改革，進一步明確獨立董事定位，重點突出獨立董事核心價值，并通過配套辦法充分釋放獨立董事的監督潛能，對提升上市公司自主性治理水平具有積極作用。

“不獨”“不懂”如何破

如何提升獨立董事的獨立性和專業性，也是此次改革考量的重點之一。

證監會有關負責人在答記者問中表示，獨立性是獨立董事的顯著特征和最基本任職要求，但目前對獨立董事任職條件和資格認定的監督管理存在短板。在中國上市公司大股東股權集中、中小股東參與公司治理發揮作用不充分的背景下，存在獨立董事素質良莠不齊、“人情董事”情況。

針對上述問題，楊貴生告訴記者：“獨立董事作為兼職職務，以前主要由上市公司聘任，其薪酬、福利由上市公司發放，與上市公司存在依附關系，經常被當作‘擺設。獨立董事不獨立，嚴重影響獨立董事制度實施效果。”

為此，意見著眼于提升獨立董事的獨立性，明確與上市公司及其主要股東、實際控制人存在親屬、持股、任職、重大業務往來等利害關系的人員不得擔任獨立董事。同時，建立獨立董事獨立性定期測試機制，通過獨立董事自查、上市公司評估、信息公開披露等方式，確保獨立董事持續獨立履職，不受上市公司及其主要股東、實際控制人影響。對不符合獨立性要求的獨立董事，上市公司應當立即停止其履行職責，按照法定程序解聘。而辦法明確獨立董事獨立性、任職條件、任職期限及兼職等細則，從提名、資格審查、選舉、持續管理、解聘等方面全鏈條優化獨立董事選任機制，提升獨立董事獨立履職能力。

“實踐中，獨立董事的身份大多是教授、專家、律師或會計師。”4月20日，某上市公司獨立董事告訴記者，“這些人對上市公司業務領域了解不深，話語權普遍不強，加之有各自主業，很難把主要精力放在研究上市公司方面，實際作用有限。目前，獨立董事履職多數只停留在參與公司議案審議，或者對特定事項發表獨立意見等。”

為從根本上解決獨立董事履職能力問題，意見提出建立獨立董事資格認定制度、推行累積投票制選舉獨立董事等。為拓展優秀獨立董事來源，意見還提出探索建立獨立董事信息庫，鼓勵具有豐富行業經驗、企業經營管理經驗和財務會計、金融、法律等業務專長，且在所從事領域內具有較高聲譽的人士擔任獨立董事。

“建立獨立董事信息庫非常必要，有利于上市公司精準找到有專業特長的獨立董事人選。”王有銀認為，此次改革將全面優化獨立董事的選聘機制，有望提高獨立董事專業性。

壓實獨董履職責任

當上市公司“爆雷”或違法違規時，如何界定作為“看門人”的獨立董事履職責任，一直是資本市場參與者普遍關心的問題。值得注意的是，在全國首例證券糾紛特別代表人訴訟案判決中，5名獨立董事被判承擔連帶責任且賠償金額超億元。巨額賠償曾讓獨立董事們憂心忡忡，市場甚至出現獨立董事辭職潮。

顯然，此次改革關注到這一問題并作出調整。意見明確，按照責權利匹配原則，兼顧獨立董事的董事地位和外部身份特點，明確獨立董事與非獨立董事承擔共同而有區別的法律責任。在董事對公司董事會決議、信息披露負有法定責任基礎上，推動針對性設置獨立董事的行政責任、民事責任認定標準，體現過罰相當、精準追責。結合獨立董事的主觀過錯、在決策過程中所起的作用、了解信息的途徑、為核驗信息采取的措施等情況綜合判斷，合理認定獨立董事承擔民事賠償責任的形式、比例和金額，實現法律效果和社會效果有機統一。

“獨立董事與非獨立董事承擔共同而有區別的法律責任，既要堅持從嚴監管，盡快填補對獨立董事履職行為行政監管的法律空白，又要避免不合理放大獨立董事履職風險。”證監會有關負責人在答記者問中表示。

為此，意見要求壓實獨立董事履職責任，進一步規范獨立董事日常履職行為，從工作時間、工作記錄、兼職家數等方面規范獨立董事履職。證券監督管理機構、證券交易所通過現場檢查、非現場監管、自律管理等方式，加大對獨立董事履職監管力度，督促獨立董事勤勉盡責。堅持“零容忍”打擊證券違法違規行為，加大對獨立董事不履職不盡責的責任追究力度，對獨立董事不勤勉履行法定職責、損害公司或者股東合法權益的，依法嚴肅追責。

楊貴生認為，改革以后，獨立董事要卸下心理負擔，歸位盡責，充分發揮“看門人”作用，是資本市場高質量發展必不可少的環節。

（責編王茜）