構(gòu)建我國藍(lán)色碳匯交易制度的法律思考

文｜高姍

藍(lán)色碳匯交易通過市場化機制使藍(lán)色碳匯供給者獲利，激發(fā)社會主體的培育動力以提高我國藍(lán)色碳匯的產(chǎn)出量，可作為我國實現(xiàn)碳中和目標(biāo)的制度路徑?，F(xiàn)階段，我國藍(lán)色碳匯交易的政策導(dǎo)向性較強，缺乏具體的規(guī)范性依據(jù)，致使實踐交易行為存在所有權(quán)主體不明、交易客體特定化不足、交易價格失序問題，客觀上制約了藍(lán)色碳匯交易的發(fā)展?；诖?，本文擬對藍(lán)色碳匯交易法律制度的構(gòu)建提出建議，以期推進(jìn)我國藍(lán)色碳匯交易的規(guī)范化和規(guī)模化發(fā)展。

我國構(gòu)建藍(lán)色碳匯交易法律制度的潛在障礙

藍(lán)色碳匯所有權(quán)主體不明

交易屬于處分行為，故市場主體一般默認(rèn)賣方擁有交易標(biāo)的所有權(quán)。本文以此作為判定標(biāo)準(zhǔn)，通過收集整理我國已有的藍(lán)色碳匯交易案例，總結(jié)歸納實踐藍(lán)色碳匯所有權(quán)的歸屬情況。我國藍(lán)色碳匯所有權(quán)歸屬情況，詳見表1。

表1 我國藍(lán)色碳匯所有權(quán)歸屬情況

由表1可知，在實踐交易中，藍(lán)色碳匯所有權(quán)主體主要包括法人組織、村集體、政府。雖然我國尚未將藍(lán)色碳匯定位為碳自愿市場的交易對象，但鑒于藍(lán)色碳匯交易與碳自愿交易市場存在需求主體相同性、交易客體同質(zhì)性、交易目的一致性，藍(lán)色碳匯交易可借鑒我國現(xiàn)行碳自愿交易市場中有關(guān)權(quán)利主體的法律規(guī)定，以此來判定上述主體是否具有相應(yīng)的法律資格。我國《溫室氣體自愿減排交易管理暫行辦法》（以下簡稱《暫行辦法》）第5條規(guī)定，碳自愿市場交易主體為國內(nèi)外機構(gòu)、企業(yè)、團(tuán)體和個人。雖然《暫行辦法》并未直接規(guī)定碳匯所有權(quán)的歸屬，但由于交易是所有權(quán)的權(quán)能，《暫行辦法》第5條仍可作為判定碳匯所有權(quán)主體的依據(jù)。換言之，我國目前僅規(guī)定國內(nèi)外機構(gòu)、企業(yè)、團(tuán)體和個人可作為碳匯所有權(quán)的主體。然而，由表1可知，藍(lán)色碳匯所有權(quán)主體為法人組織、村集體、政府，即藍(lán)色碳匯所有權(quán)主體突破了法律所劃定的碳匯所有權(quán)主體的范圍。因法律并未賦予村集體、政府具有從事碳匯交易的法律資格，這說明我國藍(lán)色碳匯交易的先行實踐可能存在所有權(quán)歸屬的錯誤。概言之，由于實踐藍(lán)色碳匯所有權(quán)主體與法律碳匯所有權(quán)主體的類型存在出入，導(dǎo)致我國藍(lán)色碳匯所有權(quán)歸屬不明，這勢必會制約藍(lán)色碳匯交易的發(fā)展。

交易客體特定化不足

藍(lán)色碳匯特定化是藍(lán)色碳匯得以交易的必要前提。但現(xiàn)階段，我國無論從物權(quán)理論抑或科學(xué)實踐尚不能完全滿足藍(lán)色碳匯交易有關(guān)特定性的要求。藍(lán)色碳匯具有無形無體性，導(dǎo)致其無法通過傳統(tǒng)物權(quán)理論中的長度、重量、厚度等物化衡量因素予以明確自身特征來實現(xiàn)特定性。鑒于我國已設(shè)定碳配額的抵消機制，允許碳匯量作為物權(quán)客體進(jìn)行市場流通，物權(quán)特定化的判斷標(biāo)準(zhǔn)也應(yīng)及時回應(yīng)國家制度趨勢，對藍(lán)色碳匯特定化的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)予以全新闡述。有學(xué)者針對藍(lán)色碳匯這種非典型物的特定化問題，提出了多視角模式、時空結(jié)合觀并利用科學(xué)技術(shù)手段等將藍(lán)色碳匯予以特定化的方法。由此可知，藍(lán)色碳匯的特定化，不能完全依照傳統(tǒng)物權(quán)客體理論進(jìn)行闡述，需要適時對物權(quán)理論進(jìn)行更新發(fā)展并及時結(jié)合科學(xué)技術(shù)等外部條件?，F(xiàn)階段，我國物權(quán)理論尚未完全更新，導(dǎo)致相應(yīng)的科學(xué)技術(shù)手段等措施亦未及時跟進(jìn)。例如，國際上已將可測量、可報告、可核查技術(shù)體系（MRV）用以確認(rèn)藍(lán)色碳匯的特定性，而我國對該體系的建設(shè)尚不完善，在法規(guī)政策、核算方法、審核認(rèn)證等方面相對滯后，導(dǎo)致藍(lán)色碳匯的特定性尚不完善。

藍(lán)色碳匯交易定價失序

根據(jù)《辭?！?，“序”有“循序、漸進(jìn)”的意思，表示事物相互關(guān)聯(lián)或具有組織性結(jié)構(gòu)。據(jù)此，交易價格有序，即指交易價格間緊密關(guān)聯(lián)，形成相應(yīng)的價格規(guī)則，進(jìn)而可釋放穩(wěn)定清晰的價格信號。合理且有序的碳匯交易價格發(fā)揮著碳交易晴雨表的作用，其能為政府界定碳匯量供給管控的最佳點提供量化參考指標(biāo)，以助力國家實現(xiàn)環(huán)境保護(hù)與經(jīng)濟(jì)發(fā)展的雙重目標(biāo)。但由于藍(lán)色碳匯屬于新興事物，我國還未制定相應(yīng)的價格規(guī)則，導(dǎo)致各地交易價格波動起伏較大，未能形成穩(wěn)定的價格秩序。截至2023年初，在我國各地碳匯交易之中，藍(lán)色碳匯的最高價格可達(dá)110元每噸，是同期碳排放配額（CEA）價格的近兩倍；其最低價格可低至兩元每噸，約為同期CEA價格的1/30。碳匯交易是對碳配額交易市場的必要補充，因此碳匯交易價格不可過分脫離同期CEA交易價格，以避免對碳配額交易市場造成不必要的干擾。但目前我國各地試點所形成的藍(lán)色碳匯交易價格的波動范圍并不合理，嚴(yán)重脫離了同期CEA交易市場價格，這種交易價格的失序狀態(tài)，無法為政府界定碳匯量供給管控的最佳點提供量化參考指標(biāo)，使藍(lán)色碳匯交易無法形成對環(huán)境保護(hù)和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的雙重激勵。

我國構(gòu)建藍(lán)色碳匯交易法律制度障礙的原因分析

我國自然資源權(quán)屬制度致使所有權(quán)歸屬多樣

首先，自然資源國家所有制為藍(lán)色碳匯所有權(quán)搭建了主體框架。藍(lán)色碳匯，實質(zhì)是藍(lán)色碳匯項目因吸收環(huán)境中的二氧化碳所額外增加的大氣環(huán)境容量，故藍(lán)色碳匯與大氣環(huán)境容量具有同質(zhì)性。通常認(rèn)為，環(huán)境容量屬于自然資源。據(jù)此判斷，藍(lán)色碳匯也應(yīng)屬于我國自然資源范疇。我國《憲法》規(guī)定，自然資源屬于國家所有。“國家所有”的法律內(nèi)涵，可依托私人所有權(quán)予以理解，即國家可作為私權(quán)主體擁有自然資源。但國家作為藍(lán)色碳匯所有權(quán)的觀念性主體，在實踐操作中往往存在虛置的現(xiàn)象，需要政府代為行使所有權(quán)。因此，在市場交易中，具體行使藍(lán)色碳匯所有權(quán)的政府，便會被市場主體推定為藍(lán)色碳匯所有權(quán)的主體。

其次，海域使用權(quán)為藍(lán)色碳匯所有權(quán)構(gòu)建多種歸屬路徑。由于海域使用權(quán)是藍(lán)色碳匯項目得以實施的前提和基礎(chǔ)，其權(quán)利人亦可作為藍(lán)色碳匯的所有權(quán)主體。雖然《海域使用管理法》《海洋環(huán)境保護(hù)法》頒布實施時間較早，其尚未對藍(lán)色碳匯這類新興事物做出規(guī)制，但因藍(lán)色碳匯項目與養(yǎng)殖拆船、娛樂建設(shè)等項目的同質(zhì)性，藍(lán)色碳匯項目的實施亦需以獲得海域使用權(quán)為前提條件。海域使用權(quán)人具有法定資格實施藍(lán)色碳匯項目，進(jìn)而占有藍(lán)色碳匯，因此應(yīng)當(dāng)承認(rèn)獲得海域使用權(quán)的集體、單體以及個人，亦可成為藍(lán)色碳匯所有權(quán)主體。

藍(lán)色碳匯計量監(jiān)測機制不完備

藍(lán)色碳匯并不天然特定，但隨著人類科學(xué)技術(shù)水平的提高，藍(lán)色碳匯可以通過MRV機制予以精準(zhǔn)量化，從而滿足物權(quán)客體特定化的要求。我國雖未建立MRV機制，但鑒于MRV機制必然涉及藍(lán)色碳匯的計量監(jiān)測，我國所設(shè)立的計量監(jiān)測機制，亦可助力藍(lán)色碳匯特定化的進(jìn)程。然而，現(xiàn)階段我國藍(lán)色碳匯計量監(jiān)測制度并不完備，存在計量監(jiān)測的核證主體與核證標(biāo)準(zhǔn)不明確的問題，阻礙了藍(lán)色碳匯交易的進(jìn)一步發(fā)展。依據(jù)《溫室氣體自愿減排交易管理暫行辦法》，碳匯項目業(yè)主在申請?zhí)紲p排量備案之前，需向經(jīng)國家主管部門備案的核證機構(gòu)核證碳減排量，并得到相應(yīng)的核證報告。我國目前這種備案確定第三方審定與核查機構(gòu)的方式，在實踐具體操作中存在諸多障礙，因我國既未明確第三方機構(gòu)的準(zhǔn)入條件，也未明確第三方審定核查過程中的核證標(biāo)準(zhǔn)。這導(dǎo)致藍(lán)色碳匯的控排效果難以得到確認(rèn)，藍(lán)色碳匯也就難以作為CCER進(jìn)入碳交易市場。

藍(lán)色碳匯交易價格決定因素單一

我國當(dāng)下無論是在理論層面抑或交易實踐層面，大多以經(jīng)濟(jì)利益為立足點，分析碳匯交易價格的影響因素，即目前我國碳匯交易價格的影響因素具有單一性。這種主要考慮經(jīng)濟(jì)利益的定價方式，是我國藍(lán)色碳匯交易價格失序的直接原因。我國對碳匯交易的定價方法，詳見表2。

表2 我國碳匯交易市場的定價方法

藍(lán)色碳匯具有公私雙重屬性，上述僅考慮市場經(jīng)濟(jì)因素的定價方法，忽視了藍(lán)色碳匯公益性特征，從而造成我國藍(lán)色碳匯交易價格的失序現(xiàn)狀。我國設(shè)立碳配額的抵消機制，允許碳匯量進(jìn)行市場交易，故藍(lán)色碳匯具有商品屬性。此外，藍(lán)色碳匯本身就是社會公共利益的體現(xiàn)，國家之所以確立藍(lán)色碳匯的商品屬性，是為了通過市場機制最大化實現(xiàn)藍(lán)色碳匯的固碳增匯功能，從而提高人居環(huán)境質(zhì)量。概言之，藍(lán)色碳匯是一種特殊商品，其價格既要受市場經(jīng)濟(jì)因素影響以確保資源的最優(yōu)配置，又要受國家權(quán)力的必要干預(yù)以防止價格的異常變動，故藍(lán)色碳匯交易價格不可完全依據(jù)市場因素予以定價。由表2可知，現(xiàn)階段我國碳匯項目的主要定價方法，無一例外均以制造成本、消耗成本、稅率等經(jīng)濟(jì)因素作為關(guān)鍵計算因素，這種定價方法，未將藍(lán)色碳匯公益性特征考慮在內(nèi)，并未揭示藍(lán)色碳匯交易定價的本質(zhì)，也就不能保障藍(lán)色碳匯交易價格的相對穩(wěn)定性。

我國藍(lán)色碳匯交易法律制度構(gòu)建的具體內(nèi)容

明確歸屬思路，準(zhǔn)確界定權(quán)利主體

因藍(lán)色碳匯項目的建設(shè)，需以海域使用權(quán)的取得為必要前提，故本文以海域使用權(quán)為切入點，結(jié)合所有權(quán)的取得方式，闡述我國藍(lán)色碳匯所有權(quán)主體的判定思路。

其一，海域使用權(quán)人獨立開發(fā)實施藍(lán)色碳匯項目，則藍(lán)色碳匯所有權(quán)由海域使用權(quán)人，也就是藍(lán)色碳匯項目業(yè)主取得。

其二，海域使用權(quán)人與其他社會主體共同開發(fā)藍(lán)色碳匯項目。對于這種雙方主體合作開發(fā)藍(lán)色碳匯項目的情形，需要依據(jù)具體情形分別討論。（1）共同建設(shè)藍(lán)色碳匯項目。藍(lán)色碳匯項目的參與主體共同投入資金、人力等資源，故藍(lán)色碳匯所有權(quán)應(yīng)由項目的參與方共有，且參與方可依據(jù)各自所投入的資金、人力等的比例，按份獲得財產(chǎn)收益。（2）雖然共同參與藍(lán)色碳匯項目，但雙方在項目建設(shè)中所發(fā)揮的作用并不相同。具體來說，項目主要實施者為海域使用權(quán)人，另一方僅參與技術(shù)支持工作，并未提供實質(zhì)的資金、人力支持，故藍(lán)色碳匯所有權(quán)為海域使用權(quán)人所有，另一方可獲得相應(yīng)的勞務(wù)費用。

其三，在藍(lán)色碳匯項目實施過程中，藍(lán)色碳匯項目業(yè)主主動轉(zhuǎn)讓或被動剝奪海域使用權(quán)。筆者認(rèn)為，在這種情況下，需要依據(jù)海域使用權(quán)流轉(zhuǎn)時，藍(lán)色碳匯項目的完成情況來進(jìn)行判定。（1）如果藍(lán)色碳匯項目剛起步，處于項目建設(shè)的初期，則藍(lán)色碳匯所有權(quán)應(yīng)歸新海域使用權(quán)人所有，舊海域使用權(quán)人可要求新海域使權(quán)人補償自己相應(yīng)的項目投入資金。（2）如果藍(lán)色碳匯項目處于建設(shè)中期，舊海域使用權(quán)人與新海域使用權(quán)人主觀上不存在合作意愿，但客觀上兩者已形成實際合作關(guān)系，則藍(lán)色碳匯所有權(quán)的歸屬可由雙方商議。在確定藍(lán)色碳匯所有權(quán)歸屬后，權(quán)利主體應(yīng)給予另一方相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補償。（3）如果藍(lán)色碳匯項目已處于后期，新海域使用權(quán)人無需再投入大量人力、物力，就可獲得藍(lán)色碳匯，則藍(lán)色碳匯所有權(quán)可歸舊海域使用權(quán)人所有，新海域使用權(quán)人可獲得相應(yīng)勞動的報酬。

其四，在碳交易市場，社會主體通過交易繼受取得的方式獲得藍(lán)色碳匯所有權(quán)。因藍(lán)色碳匯交易本質(zhì)屬于民事法律行為，故藍(lán)色碳匯交易需要遵循交易市場的基本準(zhǔn)則。具體而言，當(dāng)其他社會主體與藍(lán)色碳匯項目業(yè)主簽訂符合法律規(guī)定的買賣合同，合同成立并生效時，藍(lán)色碳匯所有權(quán)便成功發(fā)生流轉(zhuǎn)，由交易市場買方取得。

優(yōu)化計量監(jiān)測機制，促進(jìn)交易客體特定化

明確核證主體的準(zhǔn)入與審核標(biāo)準(zhǔn)。2023年7月，我國發(fā)布《溫室氣體自愿減排交易管理辦法（試行）》的征求意見稿，明確指出不再通過備案方式確定第三方審定與核查機構(gòu)，而是按照《認(rèn)證認(rèn)可條例》的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，對碳匯核證主體進(jìn)行行政審批。雖然該法律文件尚未正式施行，但至少可以表明當(dāng)前我國在確認(rèn)碳匯核證主體上存在缺陷。為便于市場主體準(zhǔn)確判別社會機構(gòu)是否具有核證計量監(jiān)測結(jié)果的法律資格，我國可建立第三方機構(gòu)的準(zhǔn)入名單。第三方機構(gòu)必須符合國家要求的準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)，報送國家市場監(jiān)督管理總局及生態(tài)環(huán)境部審核后，才可被列入準(zhǔn)入名單。另外，我國可借鑒林業(yè)碳匯的已有經(jīng)驗，編制“藍(lán)色碳匯項目審定與核證指南”，將藍(lán)色碳匯計量監(jiān)測的審核標(biāo)準(zhǔn)予以明確規(guī)定。

規(guī)制交易價格，保障交易有序運行

我國商品定價方式主要有政府定價、市場調(diào)控價和政府指導(dǎo)價。如前文所述，藍(lán)色碳匯具有公私雙重屬性，為確保其公私利益的同步實現(xiàn)，我國政府應(yīng)對藍(lán)色碳匯交易價格予以適當(dāng)干預(yù)，故我國應(yīng)以政府指導(dǎo)的方式明確藍(lán)色碳匯交易價格。

具體來說，我國政府價格指導(dǎo)部門，需要從市場經(jīng)濟(jì)利益和社會公共利益的綜合角度入手，制定藍(lán)色碳匯的交易價格規(guī)則。

第一，制定相對統(tǒng)一的交易價格，同時劃定價格的浮動范圍。為避免藍(lán)色碳匯交易價格失序現(xiàn)象，相關(guān)政府部門可制定全國建議銷售價格。相對統(tǒng)一的交易價格，不僅可簡化藍(lán)色碳匯的交易過程，降低交易所耗費的時間與精力，而且還可有效打破藍(lán)色碳匯交易中可能存在的信息壁壘。同時，考慮到各地域經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平以及藍(lán)色碳匯項目投入成本的差異，建議我國政府價格指導(dǎo)部門在全國交易價格的基礎(chǔ)上，劃定交易價格的邊界，以明確藍(lán)色碳匯交易價格可上下浮動的范圍。

第二，明確藍(lán)色碳匯的抵消規(guī)則。立足于碳交易市場實踐，碳匯交易價格往往會低于同期的碳配額交易價格，因此過大的抵消比例會導(dǎo)致企業(yè)過多購買CCER，這雖使企業(yè)降低了減排成本，但也易造成企業(yè)在減排方面的惰性，使企業(yè)降低對綠色生產(chǎn)技術(shù)的投資積極性。為防止企業(yè)過分依賴碳匯項目，有必要限制藍(lán)色碳匯轉(zhuǎn)化為碳配額的抵消數(shù)量，我國需要以立法的形式明確藍(lán)色碳匯的抵消規(guī)則，在此可借鑒我國林業(yè)碳匯的轉(zhuǎn)化數(shù)量上限，即碳匯項目的抵消比例不得超過應(yīng)清繳碳排放配額的5%。

結(jié)語

為了突破當(dāng)下藍(lán)色碳匯交易無法可依的現(xiàn)實困境，我國有必要在明確藍(lán)色碳匯交易制度基本構(gòu)成要素法律規(guī)范內(nèi)容的基礎(chǔ)上，逐步建立健全藍(lán)色碳匯交易法律制度。首先，明確藍(lán)色碳匯所有權(quán)主體。當(dāng)原始取得時，以海域使用權(quán)的擁有與藍(lán)色碳匯項目的實際建設(shè)行為作為標(biāo)準(zhǔn)來明確所有權(quán)的歸屬；當(dāng)繼受取得時，以交易行為是否符合法律規(guī)定，判斷藍(lán)色碳匯所有權(quán)是否成功發(fā)生流轉(zhuǎn)。其次，精準(zhǔn)量化交易客體，彌補藍(lán)色碳匯特定化不足的缺陷。通過提高我國計量監(jiān)測標(biāo)準(zhǔn)效力，填補核證主體準(zhǔn)入與審核標(biāo)準(zhǔn)漏洞，使藍(lán)色碳匯進(jìn)一步符合物權(quán)客體特定化的特征。最后，制定藍(lán)色碳匯的價格規(guī)則?；谒{(lán)色碳匯具有公私雙重利益的考量，應(yīng)采用政府指導(dǎo)定價方式來明確交易價格規(guī)則，以避免交易價格的失序現(xiàn)象。