商事登記法律制度相關研究

胡雯欣

廣東偉倫律師事務所，廣東 惠州 516000

營商環境牽涉商事主體的全部生命周期，在商事登記制度的法治化建設進程中，需設置富于競爭力的商事登記法律，貼合商事登記制度改革的立法動態，分析當前我國商事登記法律制度現存問題，革新商事登記法律制度，構建公平競爭的市場環境，為消解深層次矛盾提供助益。

一、商事登記概述

商事登記是國家和政府對于經濟管理的重要手段之一，其主要目的在于管理和維護市場秩序，保護消費者權益，促進經濟發展。商事登記制度使得企業依法依規經營，既能夠遵守法律法規，又可以享受到一系列的政策優惠。此外，商事登記對于政府對市場情況的了解、監管和調控也十分重要。

商事登記全過程須有商事登記主體的參與，通過商事登記活動區分商事主體與商事登記主體，相關商事登記活動主要包括以下幾種：（1）設立登記。也即開業登記，通過登記這一有效設立的必經程序獲得法律資格，得到法律保護。（2）變更登記。在商事主體存續期間，對于登記簿中部分事項發生變更的，由商事主體在規定期限內申請變更相關記錄，類似于公示信息的作用，更好地保護相對方的合法權益，減少信息不對稱狀態。（3）注銷登記。商事主體出現自動終止、企業解散、破產、被撤銷等特殊情況時，須依法申請消滅其主體資格的登記程序。

商事登記的法律屬性主要包括以下三種觀點：一是公法行為說。該觀點強調商事登記的公法性因素，認為應當通過國家強制力對各項商事活動提供法律保障，將商事登記置于國家公權力體系，需要對其進行一系列審核，符合規定的方可被準予登記。二是私法行為說。本觀點認為商事登記的本質應當屬于一項私法上的認可行為，然而也離不開公權力機關的參與，包括商事登記審核、批準等，以此確認商事主體的合格主體資格和法律地位。三是混合行為說。該觀點認為商事登記應嚴格依循法律程序，提交的申請材料也需符合法律規定，體現出其公法性質，且認同商事登記行為的私法性，將商事登記視為一種混合行為。筆者傾向于第三種觀點——混合行為說，認為我國商事登記制度應在公權力的保護下，充分發揮其私法上的功能，打造良好的營商環境，保護商事登記申請人的正當權益。

二、我國商事登記制度的現狀及存在的問題剖析

目前我國商事登記制度改革逐步優化和完善，市場主體數量不斷增多，商事制度有所保障，為各類市場主體提供法律依據，對信用風險實施分級分類監管，為后續法律體系的構建與完善奠定了基石。并在實踐中加大互聯網科技手段的運用，商事登記的電子化獲得較大發展。然而，在商事登記法律實踐中尚存在以下幾個方面的問題：

（一）登記主體范圍不合理

我國現行制度未將非營利法人、特別法人等主體開展的營業活動納入商事登記制度的調整范疇，缺乏相適應的法律規范。同時，自然人轉變為商個人的標準不夠統一，現行登記立法對于商個人的登記較為模糊，對于小商小販的強制登記模式適用過度，一定程度上違背了營業自由原則，且明顯增加了行政管理部門的工作壓力。

（二）商事登記效率偏低

當前一些商事登記資料不完整，部分企業在注冊登記時隱瞞或者不披露一些重要信息，往往是有意回避相關法律法規的約束，給市場帶來了不良影響。且缺乏統一的登記依據和程序，不同商事主體具有不同的登記審批程序和責任形式，存在分散立法的現象，導致商事主體進入市場前存在較大的差異，與市場公平競爭原則相背離。

從商事登記的效率來看，當前商事登記審批過程復雜、時間拖延，主要是由于登記機關在行使職權時擁有一定的自由裁量權，存在拖延登記現象；或登記機關提出的審核批準要求過多，增加了審核工作量，較大程度上影響了商事登記的效率，對企業的正常經營造成一定的困擾。另外，當前盡管已經采取了“電子化登記”的方式，然而受到諸多條件的影響，僅僅實現了商事登記的半電子化，缺乏良好的公開透明性，尚需進一步完善網上登記工作。

（三）監管機制不規范

我國商事登記制度的監管體系不夠完善，各部門存在責任推諉現象，無法實現對登記主體和登記事項的全程監管，對于商事登記主體的資格、工作進展、審查流程沒有及時公示，存在商事登記監管空白地帶。同時，民間組織對于商事登記行為的監督力度不夠，容易導致相關部門的濫用職權、失職等現象，沒有自覺接受公眾監督，存在暗箱操作的現象，不利于商事登記制度的規范化、權威性［1］。

三、商事登記法律制度的改進措施

商事登記法律制度對構建良好營商環境起著不容忽視的作用，隨著我國商事登記制度改革的不斷深入，須以現存問題作為突破口，探索商事登記法律制度改進完善的相關措施，推動我國商事登記制度的不斷完善。

（一）做好商事登記立法的頂層設計

1.制定完善的“商事登記法”

針對商事登記法律體系較為零散、混亂的現狀，建議立法部門制定完善的“商事登記法”，順應經濟發展和營商環境優化的要求，做好商事登記法律制度的頂層設計，從總體性、全局性的視角不斷完善商事登記法律制度，開展民法與商法的相關理論研究，結合當前我國實際環境，制定“商事登記法”單行法，統一商事登記的范式，使之成為具有較高效力等級的法律，為商事登記主體的登記行為提供法律依據，減少相對人、社會公眾等不同主體進入市場的成本，推進商事登記立法實踐。

2.明確商事登記機制性功能

為科學劃出商事登記事項的范圍，明晰商事登記事項路徑，需進一步明確商事登記的機制性功能，為市場主體提供高質量的市場環境。具體包括以下內容：

（1）服務式登記。行政機關在商事登記活動中，應由監護式的登記轉變為服務式的登記，充分考慮不同類型多市場主體的登記意愿，基于營商自由的理念發揮市場在資源配置中的決定性作用，削減識別功效較弱的登記事項，根據識別功能的實際需求開展服務式登記，從而最大程度減少商事主體的成本，真正體現商事登記的性質及功能。

（2）輔助式登記。為最大程度發揮市場的資源配置作用及政府職能，需盡量壓縮行政機關在商事登記中的選擇性功能，由主導式登記轉變為輔助式登記，集中行政機關力量，重點抓好牽涉“公共利益”場合的登記事項，有效防范商事登記過程的系統性風險。

（3）便于公共服務。商事登記事項應便于公共服務，而非強化監管，做好政府與市場的功能價值權衡，為市場主體提供信息公示服務，締造良好有序的商事秩序，更好地維護相關主體的交易安全，提高交易效率。

3.設立商事登記事項

應充分考慮不同商事主體的交易訴求，為各類型商事主體提供優質、定制化服務，確保交易市場的秩序安全。具體來說，應對商事登記事項做出以下立法選擇：

（1）商事登記主體申請人的住所需納入登記事項。為了保證與商事主體的聯系，完成法律文書送達、訴訟管轄等事務，需將商事主體申請人的住所納入登記事項范圍，最大限度利用住所的穩定性屬性，而無須將經營場所納入商事登記范圍，減少商事登記成本。

（2）商事登記主體的注冊資本需納入登記事項。基于商事登記主體資格確認的需求，應從市場交易安全的角度考慮，將商事登記主體的注冊資本納入登記事項，由此獲悉商事登記主體規模、承擔有限責任的范圍；而實繳資本的履行難以監管，登記機關不宜強行干預商事主體抽逃出資的行政處罰或刑事責任，因此不應將實繳資本納入商事登記事項的范疇，簡化商事登記程序，提高商事登記效率。

（3）商事主體的章程需納入登記事項。基于交易效率與安全的角度，應將商事主體的章程納入登記事項，包括必備事項、任意事項等，充分突顯章程在市場主體治理中的核心地位，鼓勵公開信息登記制度的透明化，使之與對于善意相對人的保護制度相契合，更好地提高交易效率，維護交易安全，有助于促進公司內部治理與外部商業交易的平衡。

（4）商事主體的營業行為、財產需納入登記事項。應將非營利法人、特別法人的營業行為、財產納入登記事項范圍，由行政監督其在市場經濟活動中履行義務并承擔職責，保護交易相對人和社會公眾的合法權益。

在此應當提及的是，商事主體的經營范圍無須納入登記事項，在“營商自由”的理念下，商事主體可以從事任何合法的經營活動，從《民法典》第五百零四條中關于越權訂立合同的相關規定可知，即使商事主體超越經營范圍也仍然無法被認定為無效，因此無須將經營范圍納入登記事項［2］。

（二）提高商事登記效率

1.完善登記資料

相關部門需采取措施加強登記資料收集的質量和準確性，例如實行“一企一證”制度，保證企業登記信息的真實、有效、全面。

2.優化商事登記審查制度

在基礎教育教學工作中，每一位教師都要牢固地樹立以學生為中心的先進理念，通過各種形式的教學活動，調動學生內在的學習動力和積極性。近些年來，生本課堂的構建問題成為教育界的研究熱點，而且也有了大量的實踐，生本課堂可以更好地調動學生的積極性，凸顯出學生作為學習主人的角色地位。其中小組合作學習就是構建生本課堂的一種重要形式，教師在教學活動中要善于調動學生的學習熱情，科學進行學習小組的創建，發揮好小組合作學習的重要作用。因此，關于學習小組創建的諸多問題，本文提出以下幾點思考。

應充分提高市場進入的便利性，不斷優化商事登記審查制度，審查商事登記主體及事項的真實性，在高位階法律中確立形式審查，明確規定具體審查事項和審查方法，明確實質審查的范圍，防止權力濫用，減少商事登記不安全因素。

3.簡化審批流程

加強商事登記機構和人員的管理，優化商事登記審批流程，簡化審批流程和所需資料，縮短辦事時間，達到提高商事登記效率的目的。

4.優化網上登記管理

隨著互聯網、大數據應用的不斷普及，應在商事登記中采用全程網上登記，制定“商事主體網上登記管理辦法”，明確注冊登記的網上操作方式、變更申請、注銷、注意事項等，提高網上登記的效率。

（三）建立多層級的登記監管體系

1.注重商事登記制度的協同優化

應建立健全商事登記監管體系，提高政府對商事登記的監管能力，加強商事登記制度協同，體現“活而不亂”的監管效能。

（1）加強主體登記與交易行為登記的協同。應做好商事主體登記相關工作，注重商事交易行為登記，包括設立登記、變更登記、歇業登記、注銷登記、股權變動登記、抵押設立登記、代理行為登記等，登記機關對法院委托的登記行為需予以配合和協助，最大程度保障交易安全。

（3）注重“先照后證”與經營資格監管制度的協同。應在商事登記法律制度中明確其主體資格和經營資格，理順商事主體資格與經營資格的關系，從法律層面上適用主體資格和經營資格，提高商事登記的效率。并應注重“先照后證”與經營資格監管制度的協同，尤其是“特許經營資格”監管的協同，相關主管機關應在牽涉“公共利益”的場合把好關，對于特定行業涉及稅務、環境、衛生、勞工等經營活動應加強監管協同。此外，需充分利用信息化公示平臺相關工具，加強對商事登記主體的事中、事后監管，減少信息不對稱現象。

2.引導民間組織參與商事登記的監督

為了實現監管機構的規范化管理，需建立并完善社會參與監督制度，明確企業、行業協會的監管職責，督促相關社會組織承擔起應負的社會責任，從資金、教育投入、設備設施建設等方面提供大力支持，讓廣大的各類社會主體切實參與社會監督，較好地實現企業、行業協會自律。并應拓展企業、行業協會、社會公眾等主體參與社會監督的渠道，通過多元化的社會監督方式強化對商事主體的監督，如完善集團訴訟制度、適當補充或擴張懲罰性賠償條件等，增強社會主體參與社會監督的積極性，成為政府執法的有益補充。

四、結論

商事登記是維護市場秩序、保護消費者權益、促進經濟發展的重要法律制度。在實踐中，商事登記存在缺陷，需要加以改進。加強登記資料收集的質量和準確性，簡化審批流程，建立健全商事登記監管體系，都是優化商事登記制度的改進措施，希望能為商事登記制度的完善和發展提供參考。