注冊資本須五年繳足，企業(yè)如何應(yīng)對？

王毓瑩

圖/視覺中國

2023年12月29日，新《公司法》經(jīng)全國人大常委會第七次會議審議通過，將于2024年7月1日開始實施。

新《公司法》相對于舊法，修改幅度達(dá)三分之二以上，增設(shè)、引入了諸多新制度，引發(fā)社會各界廣泛關(guān)注。各項新設(shè)制度中，最為引人矚目的當(dāng)屬注冊資本五年認(rèn)繳制。該制度一經(jīng)公布，旋即引發(fā)熱議。

本文將結(jié)合筆者參與修法的經(jīng)歷，逐一拆解該修改的緣由、影響，以及企業(yè)層面該采取的應(yīng)對措施。

公司資本制度是公司法最核心、主干的制度內(nèi)容，縱觀學(xué)界迄今發(fā)表的公司法著述，至少有一半的作品直接、間接涉及公司資本制度。因此，公司資本制度的變革，歷來是《公司法》修訂的重頭戲。

根據(jù)資本所處的環(huán)節(jié)，公司資本制度可以分為前端與后端兩個層面。

自2004年《公司法》修訂以來，中國公司資本制度前端一直推行寬松化改革，及至2013年修法取消最低注冊資本制、實施全面資本認(rèn)繳制，公司資本制度前端寬松化改革達(dá)至頂峰。

公司資本制度前端寬松化改革，契合了公司自治原則，在特定歷史時期內(nèi)對優(yōu)化營商環(huán)境，促進(jìn)市場繁榮，鼓勵大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新發(fā)揮了至關(guān)重要的積極作用。基于此，在商法理論界相當(dāng)一部分觀點里，公司資本制度寬松化改革，無論是前端改革還是后端改革，似乎具有不證自明的正確性，甚至是顛撲不破的真理教義。

本輪次《公司法》全面修訂，修訂草案一審稿、二審稿均未對2013年所形成的注冊資本全面認(rèn)繳制作出修改，仍舊秉承延續(xù)性立場。及至三審稿，新增第47條五年認(rèn)繳制條款，引發(fā)巨大爭議。

根據(jù)筆者所掌握的情況，新《公司法》增設(shè)五年認(rèn)繳規(guī)定，主要是基于以下考慮：

第一，2013年的注冊資本全面認(rèn)繳制在商事實踐中被濫用、異化現(xiàn)象嚴(yán)重，大量公司注冊資本數(shù)額不合理地過大、認(rèn)繳期限不合理地過長，導(dǎo)致公司注冊資本缺乏應(yīng)有的嚴(yán)肅性，資本信用淪為笑柄，凡此種種皆與公司資本改革初衷相背離。

第二，過去的注冊資本全面認(rèn)繳制，引發(fā)了一系列債權(quán)人保護(hù)問題，亟待破解。2013年注冊資本全面認(rèn)繳制實施后，首當(dāng)其沖引發(fā)的問題是股東出資責(zé)任加速到期問題。

實踐中，大量公司股東認(rèn)繳出資期限過長，在此期間公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，債權(quán)人能否主張股東出資責(zé)任加速到期引發(fā)爭議。支持加速到期的觀點認(rèn)為，股東認(rèn)繳出資期限不能對抗債權(quán)人；反對加速到期的觀點則認(rèn)為，股東在出資期限屆滿前期限利益應(yīng)受保護(hù)。兩種觀點交鋒碰撞，裁判態(tài)度不統(tǒng)一問題突出。

其次便是出資未屆期股權(quán)轉(zhuǎn)讓的出資責(zé)任承擔(dān)問題，實踐中股東出資認(rèn)繳期限過長，期間股權(quán)幾經(jīng)轉(zhuǎn)手，公司不能清償債務(wù)的，債權(quán)人究竟要求誰來承擔(dān)出資責(zé)任成為問題。這兩個問題引發(fā)了大量民商事糾紛，而且極難破解。

在這些背景下，新《公司法》規(guī)定公司注冊資本五年認(rèn)繳，無疑對解決前述問題具有釜底抽薪的效果。這就是新《公司法》五年認(rèn)繳制的由來。

但新《公司法》五年認(rèn)繳制公布以來也引發(fā)了很大的爭議。其主要爭議可以總結(jié)歸納為以下幾點：

第一，2013年修訂《公司法》取消了股東出資期限限制，實行注冊資本全面認(rèn)繳制，此次新法規(guī)定的五年認(rèn)繳制，是走歷史回頭路，甚至有回到注冊資本實繳制的傾向，與公司自治理念不符。

第二，五年認(rèn)繳制不符合公司信用的流變趨勢。早期公司信用主要依賴資本信用，也即個人或企業(yè)通過提供自身資本財產(chǎn)作為借款的擔(dān)保，以貸款的形式從金融機(jī)構(gòu)獲得融資的一種金融特殊交易行為。但現(xiàn)在，公司信用早已發(fā)展轉(zhuǎn)變?yōu)橘Y產(chǎn)信用，即利用資產(chǎn)作為抵押以及資產(chǎn)所帶來的收入作為信用支撐的一種信用貸款模式。

第三，大量存量公司系在注冊資本全面認(rèn)繳制背景下成立的，新法的五年認(rèn)繳制也適用于存量公司，會導(dǎo)致這些公司的股東喪失舊法承諾的出資期限利益，與法律的確定性原則相左。

盡管首次出現(xiàn)在修訂草案三審稿中的五年認(rèn)繳制在理論實務(wù)界均引發(fā)很大爭議，但是新《公司法》最終仍舊力排眾議將其規(guī)定下來。究其原委，系該制度在當(dāng)下市場背景下具有多重意義。

第一，其具有重塑公司資本信用的功能。早在20年前，公司法學(xué)界就提出了現(xiàn)代公司信用正由資本信用逐步過渡到資產(chǎn)信用，資本信用對債權(quán)人的信號功能、擔(dān)保功能都已經(jīng)非常羸弱。基于該種認(rèn)識，中國的公司法對注冊資本的管制越來越寬松，及至取消最低注冊資本限制。

在此背景下，“一元公司”“萬億公司”如雨后春筍般涌現(xiàn)出來，注冊資本的信號功能嚴(yán)重紊亂。問題的痛點是，注冊資本信用功能不斷流失，資產(chǎn)信用卻遲遲未能建立起來，公司信用在很多情況下處于“裸奔”狀態(tài)，債權(quán)人不得不高度依賴于擔(dān)保等公司法外的合同機(jī)制保障其債權(quán)利益。其實在當(dāng)下看來，資本信用并未完全落伍，過去我們對資本信用的貶損實際上矯枉過正了。

最起碼一點，當(dāng)公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時，債權(quán)人有權(quán)利根據(jù)股東認(rèn)繳的出資額要求其承擔(dān)責(zé)任，這就是資本信用對債權(quán)人的保障功能。不僅如此，一家公司是否真誠地根據(jù)其經(jīng)營業(yè)務(wù)，合理地設(shè)定注冊資本數(shù)額及其股東認(rèn)繳期限，可以直觀地反映其商業(yè)誠信。一家在注冊資本問題上完全缺乏商業(yè)誠信的公司，我們又怎么期待其在資產(chǎn)信用問題上誠實守信？因此，新法規(guī)定的五年認(rèn)繳制，使得我們可以重新認(rèn)識公司資本信用的功能價值，并給予資本信用一次得以重塑的機(jī)會。

第二，五年認(rèn)繳制有扎實的實證基礎(chǔ)。實踐是檢驗真理的唯一標(biāo)準(zhǔn)，當(dāng)我們評價一個制度優(yōu)劣時，根本上不是看其是否符合既往一貫遵循的某種主流價值觀，或者所謂的理論上的正當(dāng)性，而是考察其有無扎實的實證基礎(chǔ)。

首先，新法的五年認(rèn)繳期限遠(yuǎn)超絕大多數(shù)公司的存續(xù)期間。這意味著，實踐中絕大多數(shù)公司股東的出資期限利益并不會受到五年認(rèn)繳制的影響，或者說被其限縮。而對于其他存續(xù)期間超過三年或者五年的公司，說明其經(jīng)營業(yè)務(wù)能夠正常維系、運(yùn)轉(zhuǎn)，有一定資財實力和信用基礎(chǔ)，五年認(rèn)繳也不會額外增加其出資負(fù)擔(dān)。

其次，前面提到，此前取消股東出資期限限制后，股東出資責(zé)任加速到期糾紛、出資未屆期轉(zhuǎn)讓股權(quán)出資責(zé)任糾紛在實踐中大量涌現(xiàn)出來，給債權(quán)人權(quán)益保護(hù)帶來諸多不便，也給司法審判機(jī)關(guān)帶來諸多裁判壓力。事實上，司法機(jī)關(guān)疲于應(yīng)對案件壓力，也是本次修法的重要原因之一。

五年認(rèn)繳制落實后，前述兩類糾紛的發(fā)生概率會大幅度降低，公司債權(quán)人利益保護(hù)水平會有顯著提升。

最后，五年認(rèn)繳制的存在，會提升公司設(shè)立和注冊資本的嚴(yán)肅性，敦促商主體謹(jǐn)慎設(shè)立公司、謹(jǐn)慎認(rèn)繳出資和嚴(yán)格依法、依章實繳出資，有利于營造誠實守信的商業(yè)氛圍。

新《公司法》明確規(guī)定，五年認(rèn)繳制不僅適用于新設(shè)公司，還適用于存量公司，企業(yè)該如何應(yīng)對五年認(rèn)繳制成為亟待回應(yīng)的命題。

在新《公司法》下，有限責(zé)任公司的全體股東必須在公司成立之日起五年內(nèi)繳足所認(rèn)繳的注冊資本。同時，該實繳期限將同樣適用于增資的場景。對于已經(jīng)設(shè)立的公司中還沒有完成注冊資本出資的公司，新《公司法》要求“逐步調(diào)整”至新《公司法》規(guī)定的期限內(nèi)。但具體如何實施仍有賴于國務(wù)院頒布相關(guān)的規(guī)定。

就存量公司而言，其股東實繳出資最長期限目前有兩種解釋，一種認(rèn)為從2024年7月1日起算，五年截止；另一種解釋認(rèn)為，由國家市場監(jiān)管總局根據(jù)不同行業(yè)、不同領(lǐng)域公司的情況設(shè)定一定的緩沖期，股東最長實繳出資期限等于“緩沖期+五年”。目前究竟遵循哪種方案，尚未可知。

在認(rèn)繳期限內(nèi)，存量公司應(yīng)采取以下應(yīng)對方案：

其一，股東有實力繳足出資的，應(yīng)當(dāng)通過股東協(xié)議、公司章程合理規(guī)劃一個出資方案，確保在到期前可以繳足出資。

其二，股東欠缺實繳出資能力的，可以通過調(diào)整具體出資形式、建議股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)給有能力完成出資的其他主體、減資等方式予以解決。

其三，對于股東完全缺乏實繳出資能力且缺乏存續(xù)價值的公司，可以通過解散注銷程序使公司歸于消滅，等機(jī)會成熟時再成立新的公司。

目前有關(guān)五年認(rèn)繳制帶來影響的討論主要聚焦于存量公司，實際上該制度對新設(shè)公司的影響也同樣不容忽視。

首先，準(zhǔn)備新設(shè)公司的投資人，在設(shè)定注冊資本數(shù)額時，不僅需要考慮公司的經(jīng)營管理之需，還要對股東五年內(nèi)能否完成實繳進(jìn)行評估，避免出現(xiàn)出資違約情況。這意味著，投資人對創(chuàng)業(yè)合作方的選擇要格外謹(jǐn)慎，須多方考察其資財實力和商業(yè)信用。當(dāng)然，注冊資本數(shù)額設(shè)定也應(yīng)合乎自身商業(yè)需求。

其次，須在公司章程、股東協(xié)議中設(shè)定明確、具體、可操作的股東失權(quán)、除名方案，尤其是股東失權(quán)、除名后的股權(quán)處置方案，避免后期部分股東不能按時繳足出資時公司拿不出應(yīng)對方案，導(dǎo)致公司治理陷入僵局。

最后，在新《公司法》基礎(chǔ)上在公司章程或者股東協(xié)議中進(jìn)一步細(xì)化董事催繳規(guī)則，確保董事催繳通道通暢、催繳方式與流程明晰，避免后期在追究董事責(zé)任時陷入事實認(rèn)定困境。

〔作者為中國政法大學(xué)教授，中國政法大學(xué)合規(guī)與風(fēng)險防控中心主任。曾任最高人民法院二級高級法官，全國人大法工委公司法修改組工作組成員，最高人民檢察院第六廳副廳長（掛職）；編輯：郭麗琴〕