國有資產(chǎn)管理體制改革和上市公司的公司治理

中國證監(jiān)會和國家經(jīng)貿(mào)委共同開展的以公司治理為重點的上市公司建立現(xiàn)代企業(yè)制度檢查，表明了政府改善上市公司的公司治理的決心。通過檢查發(fā)現(xiàn)上市公司在公司治理方面取得了“喜人的進步和成績”，其中包括股權(quán)多元化步伐加快，獨立董事制度正在發(fā)揮積極作用，信息披露的質(zhì)量有所提高，等等。這說明近年來各方面的努力有了初步的成果。對那些從國有企業(yè)改制而來的上市公司，大部分公司治理方面的問題就其根源來說都與國家行使其股東權(quán)利的制度框架密切相關(guān)，這一點基本上已經(jīng)是共識。解決這些問題，首先要求國有資產(chǎn)管理體制進行根本性的改革。由于這一原因，在改善上市公司的公司治理方面，中國證監(jiān)會作為一個監(jiān)管機構(gòu)可以做的事情是有限的。證監(jiān)會將“配合”國有資產(chǎn)管理體制改革解決所有者缺位問題，恐怕也有這個原因。令人欣慰的是，在停滯多年之后，中共十六大決定在國有資產(chǎn)管理體制方面進行進一步的改革，這無疑為改善上市公司的公司治理提供了新的契機。目前，這項改革的設(shè)計工作似乎正在靜悄悄地進行，而且有跡象表明，改革將更多地采取“先設(shè)計、后施工”的方法，首先建立相關(guān)法規(guī)，然后再逐步實施。現(xiàn)在需要進一步研究的是，國有資產(chǎn)管理體制怎樣改革，才能有利于解決這次檢查確認的上市公司的那些公司治理問題？具體來說，由于這些公司治理問題主要是控股股東的問題，尤其是剝離上市后留下來的“存續(xù)企業(yè)”的問題，在此背景下，什么樣的國有資產(chǎn)管理體制可以實現(xiàn)史美倫副主席說的“規(guī)范控股股東的行為，理順控股股東和上市公司的關(guān)系”的目標？這看來是事情的關(guān)鍵所在。如果改革的結(jié)果是成立了一個“國有資產(chǎn)管理委員會”，所有的存續(xù)企業(yè)都是某個國資委“授權(quán)”的“國有資產(chǎn)經(jīng)營機構(gòu)”，繼續(xù)在上市公司中行使國有股東的權(quán)利，那么這個改革恐怕不會對上市公司現(xiàn)有的治理結(jié)構(gòu)有大的影響。改變目前這種由剝離上市而形成的“存續(xù)企業(yè)－上市公司”的雙層結(jié)構(gòu)，雖然比較困難，但看來非改不可。具體的措施可以根據(jù)存續(xù)企業(yè)的實際情況區(qū)別對待，但基本的內(nèi)容應當是存續(xù)企業(yè)不再行使上市公司中的國家股權(quán)。有獨立的商業(yè)生命力的存續(xù)企業(yè)，可以將在上市公司的股權(quán)交回到國資委，成為上市公司的“兄弟”企業(yè)。上市公司中的國有股權(quán)，可以由國資委直接行使，也可以由其他的國有股權(quán)經(jīng)營機構(gòu)行使。重組后的上市公司董事會可以考慮收購部分或全部前“存續(xù)企業(yè)”的資產(chǎn)，以便把由于密切的投入產(chǎn)出聯(lián)系而引起的過度頻繁的關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)化為企業(yè)內(nèi)部交易。對于那些已經(jīng)失去商業(yè)生命力、完全依靠從上市公司獲取利益而生存的存續(xù)企業(yè)，其在上市公司的股權(quán)也應當首先交回國資委，與上市公司脫鉤，然后由國資委主持制訂該企業(yè)破產(chǎn)或重組的方案。當然，這只是解決了剝離上市留下來的歷史遺留問題，并不能保證上市公司新的國有股東有規(guī)范的行為，更不能解決非國有控股股東也可能損害中小股東利益的問題。因此，與改革存續(xù)企業(yè)的措施相配合，還必須采取一系列其他的改革措施。——上市公司新的國有股東必須同時具有兩種能力，一是在上市公司中行使國家股東合法權(quán)利的能力，二是必要時從上市公司退出的能力。例如，在MBO和其他出售國有股的交易中，新的國有股東必須是合格的賣主。——新的國有股東必須主要依托上市公司董事會實現(xiàn)自己的股東權(quán)利。權(quán)力的重心應該在董事會而不在大股東。——與此相配合，選聘董事必須堅持商業(yè)原則，只選擇那些確實具有經(jīng)營管理才能的人做董事，防止董事變成一種行政職務(wù)或一種獎賞、福利或榮譽職位。——同時，必須進一步強化董事個人對全體股東和公司的“受托責任”。在有關(guān)的立法措施沒有到位之前，可先通過其他方式逐步實行。——長期來看，集中型的所有權(quán)結(jié)構(gòu)是不可能消滅的，控股股東與上市公司的關(guān)系問題將是一個長久的問題。為此，應該考慮通過立法把受托責任進一步延伸到控股股東，即要求控股股東在未能履行其對全體股東和公司的受托責任的情況下，承擔賠償責任并對公司債務(wù)承擔無限責任，即“撕下公司的面紗”。