商業賄賂的法理解讀

界定商業賄賂的關鍵

我國《反不正當競爭法》第8條規定：“經營者不得采用財物或者其它手段進行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論處；對方單位或者個人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處。經營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金。經營者給對方折扣、給中間人傭金的，必須如實入帳。接受折扣、傭金的，經營者必須如實入帳。”

由此可知，商業賄賂就是指在市場交易中，經營者采用財物或其它手段“在帳外暗中”給予對方單位或者個人，以獲得交易機會或有利交易條件的不正當競爭行為。

商業賄賂的主要形式

一、回扣

回扣就是指在商品購銷中，一方交易人為爭取交易機會和交易條件，在暗中從帳外向交易相對人及其有影響、有決定權的經辦人員支付錢財及其報償的行為。

回扣的表現形式是復雜多樣的，而回扣表現形式的復雜性是其“帳外暗中”的特征所決定的。因此，認定回扣時，決不能為其形式所迷惑。

二、折扣

《關于企業賄賂行為的暫行規定》（以下簡稱《暫行規定》）對折扣的概念表述為：“本規定所稱折扣，即商品購銷中的讓利，是指經營者在銷售商品時，以明示并如實入帳的方式給予對方的價格優惠，包括支付價款時對價款總額按一定比例給予的優惠。”

在現實生活中，有人對折扣的法定涵義認識不清，把非法的商業賄賂當成折扣；有人對折扣、回扣不分，把合法的折扣當成回扣；也有的故意混淆折扣的界限，以折扣為名、行回扣之實。因此，界定折扣的法定涵義是極為必要的。

折扣與回扣雖然在形式上有相似之處，但兩者卻有本質的不同：

1．“帳外暗中”與“明示和如實入帳”是回扣與折扣的本質區別。前者為回扣，后者為折扣。折扣是企業正常的商業促銷行為，受法律的規范和保護；回扣是一種典型的商業賄賂行為，法律嚴格禁止。

2．當事人上的差別。折扣發生在購銷雙方當事人之間，只能給交易對方當事人；回扣既可能給交易對方當事人，也可能給對方單位的主管人員或者經辦人員。

三、傭金

《暫行規定》第7條第2款規定：“本規定所稱傭金，是指經營者在市場交易中給予為其提供服務的具有合法經營資格的中間人的勞務報酬。”傭金具有以下主要法律特征：

1．傭金是商業活動中中間人所得的勞務報酬。與折扣、回扣不同的是，傭金不發生在交易雙方之間，而是經營者付給商業活動中為他提供中介服務的中間人的勞務報酬。傭金可以是買方給予的，也可以是賣方給予的，還可以是買賣雙方給予的。中間人本身是一個介于買方和賣方之間的經營者，必須有獨立的地位。不具有合法的經營資格的，不能接收傭金。

2．經營者給予傭金必須以明示的方式。給予和接收傭金的都必須如實入帳。對于給予或接收傭金不如實入帳的，情況比較復雜，可能是商業賄賂行為，也可能是違反財經紀律的行為，應該進行個案分析。

打擊商業賄賂的法規

我國政府一直重視懲治包括商業賄賂行為在內的各種賄賂、貪污等經濟違法犯罪行為，制定了整套有關禁止商業賄賂行為的法律、法規和政策性、紀律性規范。

一、經濟立法

早在改革開放之初，國務院就發布了《關于開展和保護社會主義競爭的暫行規定》；1981年，全國人大頒發了包含禁止商業賄賂的《經濟合同法》；1986年6月，國務院辦公廳發布了《關于嚴禁社會經濟活動中牟取非法利益的通知》。此外，我國《公司法》、《土地管理法》等經濟法律、法規都從不同角度對禁止商業賄賂行為做了規定。當然，我國禁止商業賄賂的主要法律還是《反不正當競爭法》。

二、行政立法

在有關行政立法和制定行政紀律規范方面，我國對商業賄賂行為進行了規定。如：1988年國務院發布施行的《國家行政機關工作人員貪污賄賂行政處分暫行規定》第8條、第10條的有關規定。

《暫行規定》第9條對商業賄賂的行政處罰作了細化規定，即“經營者違反本規定以行賄手段銷售或者購買商品的，由工商行政管理機關依照《反不正當競爭法》第22條的規定，根據情節處以1萬元以上20萬元以下的處罰，有違法所得的，應當予以沒收；構成犯罪的，依法追究其刑事責任。”

三、刑事立法

在刑事立法方面，我國運用極其嚴厲的刑罰手段懲治各種賄賂犯罪：1979年，我國《刑法》把賄賂罪作為一種瀆職型犯罪予以規定。1997年3月修改《刑法》，擴大了受賄罪的主體范圍，加大了刑事處罰力度，規定對犯賄賂罪情節特別嚴重的可處無期徒刑甚至死刑，使我國成為當今世界上運用死刑嚴懲賄賂罪的少數國家之一。

雖然我國在商業賄賂方面的立法較多，但同時也存在很多缺陷，這勢必使大量商業賄賂行為得不到應有的曝光、立案和處罰，同時也意味著商業腐敗被發現的幾率很低。