新《公司法》“新”在哪兒？

2005年10月27日第十屆全國人大常委會第十八次會議審議通過了新《公司法》，此法于2006年1月1日起正式實施。新《公司法》結(jié)合我國經(jīng)濟發(fā)展的實際，針對1993年的《公司法》存在的弊端進行了一系列大刀闊斧的改革。那么，與舊《公司法》相比較，新<公司法》具體究竟”新”在哪兒？

服務型：鼓勵投資興業(yè)

受大陸法系最低注冊資本制度的影響，1993年《公司法》第23條和第78條規(guī)定了最低注冊資本。其中，有限責任公司的最低注冊資本分別為10萬元。30萬元與50萬元不等；股份公司為1000萬元人民幣。

新《公司法》摒棄舊《公司法》“不同產(chǎn)業(yè)分別規(guī)定最低注冊資本”的規(guī)定，統(tǒng)一將有限公司最低注冊資本降至3萬元；同時允許注冊資本較高的公司股東分期繳納出資。相應地，有限公司注冊資本由”在公司登記機關(guān)登記的全體股東實繳的出資額“改為”在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額”。

同時，新《公司法》大幅放寬了股東出資方式：除了“法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)”外，“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資”。因此，按此法律規(guī)定，債權(quán)、股權(quán)、采礦權(quán)，探礦權(quán)等他物權(quán)均可作為出資財產(chǎn)。此舉將極大地鼓勵廣大投資者拿出閑置多年的資本進行投資創(chuàng)業(yè)。

同時，新《公司法》廢除了舊《公司法》關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)出資不超過20％的規(guī)定，規(guī)定只要全體股東的貨幣出資金額不低于有限責任公司注冊資本的30：6，其他的出資形式可以高達公司注冊資本的70％。對于股份有限公司而言，新《公司法》更未規(guī)定貨幣出資的最低比例構(gòu)成。從理論上說，股份有限公司的注冊資本可以由100％的非貨幣出資構(gòu)成。這對于促成資本規(guī)模龐大的股份有限公司尤其是上市公司的重組來說意義重大。

平等型：善待民營公司

舊《公司法》與《合伙企業(yè)法》、《個人獨資企業(yè)法》一道，扭轉(zhuǎn)了我國在計劃經(jīng)濟體制下按投資者所有制性質(zhì)分套立法的傳統(tǒng)思路，改為按投資者責任性質(zhì)與企業(yè)組織形式立法，從而開創(chuàng)了現(xiàn)代企業(yè)制度立法的先河。

遺憾的是，舊《公司法》在堅持股東平等原則方面并不徹底，存在重國有、輕民營的立法缺陷。例如，該法第75條在要求股份有限公司的發(fā)起人為5人以上的同時，破例允許國企改制為股份有限公司時發(fā)起人少于5人，甚至是1人。雖然募集設(shè)立的結(jié)果是吸收了許多公眾股東，但公眾股東持股比例相對較低，以至形成今天一股獨大的局面。

上述計劃經(jīng)濟的烙印明顯違反了股東平等原則，也構(gòu)成了對非國有經(jīng)濟，尤其是非公有制經(jīng)濟的歧視。新《公司法》旗幟鮮明地落實了股東平等原則。民營有限責任公司只要具備《證券法》規(guī)定的公司債券發(fā)行條件，就可以像國家投資的有限責任公司一樣依法發(fā)行公司債券，從而緩解了民營企業(yè)的融資瓶頸。

市場型：鼓勵公司自治

舊《公司法》的缺陷之一在于重管制，輕自治。其實，現(xiàn)代公司法的定位不是管制公司，而是幫助公司提高經(jīng)營績效。

新《公司法》在公司的設(shè)立、經(jīng)營、治理乃至公司解散清算等環(huán)節(jié)大膽放手鼓勵公司與股東自治，擴張公司的商事權(quán)利能力與行為能力。

公司自治的主要手段是公司章程自治。新《公司法》允許公司及其股東對公司章程作出個性化設(shè)計。例如，第13條允許公司章程自由選擇法定代表人由董事長、執(zhí)行董事或經(jīng)理擔任。第16條對于公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保的情況授權(quán)章程自由規(guī)定由董事會作出決議，也可以由股東會作出決議。

舊《公司法》第12條第2款規(guī)定了公司轉(zhuǎn)投資的限制。該限制嚴重妨礙了許多公司的投資業(yè)務拓展，在實踐中頗受企業(yè)界批評。不少人對于“百分之五十”的限制比例的立法理由及其妥當性表示疑問。

而且，不少鋌而走險的公司違反該規(guī)定而開展轉(zhuǎn)投資活動，但公司登記機關(guān)難以及時掌握必要的信息，致使這些公司仍能順利通過年檢。為了鼓勵公司大膽開展投資活動，新《公司法》第15條徹底廢除了轉(zhuǎn)投資限制。

安全型：興利除弊兼顧

與舊《公司法》相比，新《公司法》不但興利功能更加凸顯，而且防弊除弊的措施更加周密。例如，新《公司法》大幅降低最低注冊資本是一把雙刃劍。一方面有助子方便企業(yè)和公民投資創(chuàng)業(yè)，廣泛吸引社會資金，促進經(jīng)濟發(fā)展和擴大就業(yè)；另一方面，法定最低注冊資本制度作為“前端控制”模式預先保護債權(quán)人的功能客觀上遭到削弱。為緩解注冊資本門檻下調(diào)引發(fā)的債權(quán)人保護危機，新《公司法》第20條第3款引進了公司人格否認理論，對債權(quán)人保護采取“后端控制”(事后救濟)的立法新思維。

新《公司法》在順應民意規(guī)定一人公司制度的同時，為更好保護交易安全，降低交易風險，設(shè)計了多項防弊措施：(1)股東多元公司最低10萬元人民幣的注冊資本，且股東應一次足額繳納章程所載出資額。(2)一個自然人只能投資設(shè)立一家一人公司，且一人公司不能再設(shè)立孫子一人公司。(3)名稱披露要求。一人公司應在公司登記中注明自然人獨資或法人獨資。(4)特別股東決策要求。一人股東行使股東會決策范圍內(nèi)的決策權(quán)應以書面形式作出，并由股東簽字后置備于公司。(5)法定強制審計。自然人投資設(shè)立的一人公司在每一會計年度終了時應編制財務會計報告，并經(jīng)會計師事務所審計。(6)法人資格濫用推定制度。根據(jù)新《公司法》第64條之規(guī)定，倘若一人公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔連帶責任。

護權(quán)型：強化投資信心

中小股東權(quán)益的保護水平是檢驗一部公司法是否成熟、公正的試金石。舊《公司法》對股東權(quán)的規(guī)定原則性強，可操作性弱。為了振作股東的投資信心，新《公司法》牢記強化股東權(quán)保護的首要立法宗旨，不僅在總則中的第4條重申了股東的常見權(quán)利，而且將股東權(quán)保護的精神貫穿于整部法律。既強調(diào)保護股東的自益權(quán)(財產(chǎn)權(quán)利)，也強調(diào)保護股東的共益權(quán)(監(jiān)督與控制權(quán)利)。

就股東自益權(quán)而言，1993年《公司法》規(guī)定，有限公司股東僅有權(quán)查閱股東會會議記錄和公司財務會計報告，而財務會計報告又易造假，股東查閱上述文件并無實益，而對股東最有意義的董事會、監(jiān)事會與經(jīng)理辦公會的會議記錄、會計賬簿和原始憑證等則無法查閱。新《公司法》第34條明確規(guī)定，股東可以要求查閱公司會計賬簿。此法第75條首次確認了股東的退股權(quán)。例如，倘若發(fā)生公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的情形，反對股東就可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)。第183條首次確認了出現(xiàn)公司僵局時股東享有解散公司訴權(quán)。

就股東共益權(quán)而言，新《公司法》第106條規(guī)定了累積投票權(quán)，第152條規(guī)定了股東代表訴訟提起權(quán)。倘若公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理和控制股東不法侵害公司合法權(quán)益，而公司董事會或者監(jiān)事會又拒絕或者怠于對不法侵害人提起訴訟，則有限責任公司中的任何股東、股份有限公司中連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1％以上股份的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起股東代表訴訟。

人本型：強調(diào)公司社會責任

新<公司法》在追求股東價值最大化的同時，強化了公司的社會責任，不僅將強化公司社會責任理念列入總則條款，而且在分則中設(shè)計了一套充分強化公司社會責任的具體制度。

例如，新<公司法)進一步完善了職工董事制度與職工監(jiān)事制度。就職工監(jiān)事制度而言，新《公司法》第52條第2款、第71條和第118條要求監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，從而有助于扭轉(zhuǎn)一些公司中職工監(jiān)事比例過低的現(xiàn)象。就職工董事制度而言，新《公司法》第45條第2款和第68條要求兩個以上的國有企業(yè)或者兩個以上的其他國有投資主體投資設(shè)立的有限責任公司以及國有獨資公司的董事會成員中有公司職工代表；第45條第2款和第109條第2款允許其他有限責任公司和股份有限公司設(shè)立職工代表董事制度。

鑒于公司重組經(jīng)常造成職工下崗的嚴重影響，新《公司法》第18條第3款規(guī)定：“公司研究決定改制以及經(jīng)營方面的重大問題、制定重要的規(guī)章制度時，應當聽取公司工會的意見，并通過職工代表大會或者其他形式聽取職工的意見和建議”。此外，第143條雖然原則禁止公司回購自己股份，但例外允許公司為了將股份獎勵給本公司職工而回購不超過本公司已發(fā)行股份總額的5％的股份同時規(guī)定用于收購的資金應當從公司的稅后利潤中支出，所收購的股份應當在1年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。

可操作性：立法技術(shù)嫻熟

與舊《公司法)相比，新《公司法》的立法技術(shù)更加成熟，并且在謀篇布局上，詳略得當。重點突出。

例如，針對有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的特殊問題，新《公司法》專設(shè)第3章予以規(guī)定；為徹底解決公司代理人的道德風險問題，又在第6章專門規(guī)定了公司董事．監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務；針對一人公司制度的特殊問題，在第2章專辟第3節(jié)作了專門規(guī)定；為完善上市公司治理結(jié)構(gòu)，在第4章第5節(jié)專門規(guī)定了上市公司組織機構(gòu)的特別規(guī)定。

鑒于國有獨資公司是一人公司中的特殊類型，新《公司法》將對國有獨資公司規(guī)定的一節(jié)內(nèi)容置于一人公司之后。這樣，當國有獨資公司規(guī)定出現(xiàn)漏洞時可以補充適用一人公司的規(guī)定。新《公司法》還將上市公司的有關(guān)規(guī)定置于《證券法》中予以規(guī)定，實現(xiàn)了《公司法》與《證券法》的有機協(xié)調(diào)，亦值肯定。

從微觀看，新《公司法》的法律規(guī)范更加嚴謹、周密，可操作性進一步增強。此外，新《公司法》還首次在附則中增加了定義條款。足見立法者已經(jīng)開始強化立法技術(shù)的精品意識。

新《公司法》的可操作性與可訴性不僅表現(xiàn)在公司法自身的細密規(guī)定，而且表現(xiàn)在其預先規(guī)定了粗線條的基本法律制度，并為日后最高人民法院起草公司法司法解釋和法官、仲裁員行使自由裁量權(quán)預留“制度接口”。“制度接口”對于密切銜接法律和司法解釋之間的法律適用關(guān)系，確保公司法律制度的完整性、統(tǒng)一性有重大意義。

總之，新《公司法》是一部興利除弊兼顧的、既具有中國特色又與國際主流公司制度文明接軌的平等型，自治型、可訴型、統(tǒng)一型、和諧型。服務型的現(xiàn)代化公司法。

由于此次修改倉促，而《公司法》涉及的法律關(guān)系又錯綜復雜，致使此次修改難免帶有階段性修改、中度修改的特點。雖然新《公司法》不可能成為完美主義的公司法，但畢竟是一部同時充滿理論創(chuàng)新勇氣和現(xiàn)實主義色彩的《公司法》。

(作者為中國社會科學院法學所研究員、《公司法》修改咨詢專家)