透視中國

編者按:美國私人股本集團凱雷試圖取得國有企業(yè)徐工機械的控股權(quán)，這樁交易被稱為中國有史以來最大的私人股本交易。而凱雷的競購對手三一重工總裁向文波則認為，這是傷害中國經(jīng)濟主權(quán)的舉動。由此引發(fā)了一場熱熱鬧鬧、沸沸揚揚的關(guān)于中國經(jīng)濟自主權(quán)大討論。六部委聯(lián)合出臺了《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》，也被普遍解讀為監(jiān)管部門對這場討論的官方態(tài)度，表明“中國政府似乎正重新考慮涉及外國投資者的國企私有化問題”，將對“外資并購國有企業(yè)的‘廣度與深度’進行宏觀調(diào)控”。

《金融時報》

中國企業(yè)收購新規(guī)圈點

隨著中國政府公布一系列有關(guān)外商投資和收購活動的新法規(guī)，隊伍日益龐大的駐華公司法律顧問們勢必度過一個繁忙的夏季。

中國政府修訂相關(guān)法律的原因之一，是它意識到有必要更好地監(jiān)管涉及中國公司的收購活動。

7月末，作為中國上市公司的監(jiān)管部門，中國證監(jiān)會(CSRC)公布了一套最新的《上市公司收購管理辦法》，并定于今年9月1日起施行。此外，中國商務(wù)部等多個部委近日發(fā)布《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》，將首次允許外國集團使用股權(quán)收購中國公司。

然而，律師們表示，公司高管和金融家們不應(yīng)對中國企業(yè)領(lǐng)域的對外開放過于樂觀。他們進一步說，證監(jiān)會公布的法律修訂稿中，既有明確、詳細的規(guī)則變動，也包括籠統(tǒng)、模糊的條文內(nèi)容。其中引人注意的一條是:當外資試圖收購中國關(guān)鍵行業(yè)的企業(yè)、擁有知名品牌的企業(yè)或影響國家經(jīng)濟安全的企業(yè)時，需要得到中央政府的批準。

一位駐華律師表示:“這是典型的中國式監(jiān)管。法律條文把大多數(shù)可能性包括在內(nèi)，而法律的實施則完全取決于當局愿意如何解釋這些修訂變動。而如果監(jiān)管條文定得太寬泛，可能會影響外國投資的總體水平。”

律師們還表示，有關(guān)收購要約規(guī)定的修訂，可能會刺激收購活動。理論上講，自9月起，將可能出現(xiàn)收購一家企業(yè)非全部股份的收購要約。而在現(xiàn)行規(guī)定下，如果收購者購入一家公司30%的股權(quán)，則它必須發(fā)出收購該公司全部剩余股份的全面收購要約。

新的規(guī)定中將允許收購人發(fā)出部分收購要約，增持上市公司至少5%的股份——實際上是允許收購人在不完全擁有該公司的情況下取得控制權(quán)。

新規(guī)定還擴大了收購活動中“一致行動人”的定義，而管理層收購將接受更嚴格的審查。證監(jiān)會還將考查收購人的財務(wù)實力和債務(wù)水平，所有收購中國上市公司的活動，將處于中國大陸法院的管轄范圍內(nèi)，而不是像目前這樣可以接受香港或新加坡法院的管轄。此外，新規(guī)定加大了外國人在華投資互聯(lián)網(wǎng)的難度，同時，政府還在機械行業(yè)給外國投資者平添了一些難度。

銀行家們表示，根據(jù)這些法案，證監(jiān)會將擁有極大的管理收購活動的權(quán)力，而在涉及銀行業(yè)領(lǐng)域時，其權(quán)力甚至可能高于中國銀監(jiān)會(CBRC)。英國年利達律師事務(wù)所(Linklaters)大中華區(qū)管理合伙人邵子力表示:“這些新辦法將更好地監(jiān)管并購活動，不過，證監(jiān)會如何行使它的新權(quán)力將令人關(guān)注。”

同時，商務(wù)部正擴大其審批外資收購中國國有和私營企業(yè)的權(quán)力。收購人將必須讓商務(wù)部相信，它們不會威脅中國的“經(jīng)濟安全”——這種措辭將給予中國一個潛在的方便托辭。這一規(guī)定涉及的交易無論規(guī)模大小，都一視同仁。

《華爾街日報》

為外國投資者設(shè)置新障礙

近幾個月來，中國政府一直在為外國投資者設(shè)置新的障礙，包括加大對外資并購中國企業(yè)的審查力度，并擬針對外資進入銀行、零售以及制造業(yè)等一系列領(lǐng)域推出限制性規(guī)定。

中國并非是在一股排外浪潮的推動下采取上述行動的，此舉的背后動機是要幫助中國企業(yè)拓展生存空間，以及防止貧富分化等國內(nèi)問題出現(xiàn)惡化。

中國領(lǐng)導人堅持說，作為多年來接受外商直接投資最多的發(fā)展中國家，經(jīng)濟迅速增長的中國并未對外來投資關(guān)上大門。不過，由于這些新的限制性規(guī)定是伴隨著中國一系列更為廣泛的政策變革而推出，并非僅僅是為了懲罰某些外資企業(yè)的權(quán)宜之計，因此對外國公司來說，這有可能是一個更值得擔憂的事態(tài)發(fā)展。

事實上，外資企業(yè)目前在中國市場享有的經(jīng)營自由度是很少有哪個發(fā)展中國家可以比擬的。自從2001年加入世界貿(mào)易組織以來，中國已經(jīng)有系統(tǒng)地廢除了許多阻礙外資公司進入國內(nèi)市場的障礙。中國目前大約有28萬家外商投資企業(yè)，從遞送包裹、制造汽車到出售牙刷，這些企業(yè)在中國幾乎無所不為。

然而，中國近來表現(xiàn)出來的內(nèi)向傾向不禁使人對中國的開放政策產(chǎn)生了質(zhì)疑。人們?nèi)找鎿模坏┲袊诮衲昴甑茁男型炅怂鼘TO的大多數(shù)承諾，中國推進市場開放改革的步伐有可能顯著放慢，甚至會完全停止。

不過，監(jiān)管政策的連續(xù)調(diào)整以及批評外資企業(yè)之聲的加大恰巧發(fā)生在中國的優(yōu)先發(fā)展目標正在經(jīng)歷一次較大轉(zhuǎn)變之際。中國國家主席胡錦濤和總理溫家寶自2003年以來一直強調(diào)，他們希望中國的經(jīng)濟增長能夠更具可持續(xù)性，更加依靠國內(nèi)市場，并能減少對資源的消耗。與更加注重經(jīng)濟增長速度以及出口對經(jīng)濟拉動作用的前一屆政府相比，這是一種政策轉(zhuǎn)變。政府最近公布了其最新制定的五年計劃，計劃要求各方共同努力以確保中國企業(yè)能夠真正具備21世紀的水平，如擁有自有專利和商標以及知名品牌等。

從中國政府的很多政策規(guī)定來看，他們對外商投資的要求越來越高。7月底，中國證監(jiān)會發(fā)布新的上市公司收購制度，規(guī)定對上市公司的并購不得損害國家安全和社會公眾利益。

中國商務(wù)部也頒布條例稱，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實際控制權(quán)，涉及重點行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟安全因素或者導致?lián)碛旭Y名商標或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，當事人應(yīng)就此向商務(wù)部進行申報。部分律師指出，該條例賦予了政府干涉交易的更大權(quán)力。

分析師和業(yè)內(nèi)人士指出，中國的市場開放程度已經(jīng)讓本地企業(yè)開始擔心它們在外商競爭下的生存能力。與此同時，中國企業(yè)向海外擴張的初期行動也受到了政治阻礙，并因自身的國際經(jīng)驗不足而受到束縛。隨著越來越多的人對中國的低成本出口提出指責，聲稱這導致了美國和歐洲制造業(yè)就業(yè)的大量流失，中國在很多人眼中似乎越來越難以給外資企業(yè)帶來好處。

【各抒己見】

美國商務(wù)部負責國際貿(mào)易的副部長富蘭克林·雷文凱(Franklin Lavin):北京在處理投資和技術(shù)標準的做法存在著變化的可能性，即政策朝著經(jīng)濟民族主義和干涉主義的方向變化，我們認為這沒有益處。政府進行干預、人為地選出獲勝者，那么未被選中的人很自然會感到不公平，同時在設(shè)定技術(shù)標準時，也常常會使人錯過最佳決策。

摩根士丹利首席經(jīng)濟學家史蒂芬·羅奇（Stephen Roach）:事實上，正如觀察歐洲企業(yè)界的人士所了解的那樣，在多數(shù)國家，外國人高調(diào)的收購——特別是在有私人股本參與時——都會引發(fā)憤怒情緒。在中國，人們當然也可以找到反對外資收購的一些具體的短期原因。企業(yè)收購，特別是對國有企業(yè)的收購，以前一直是很罕見的。盡管長期以來，中國一直大舉接納外國直接投資，但這些外資多流入合資企業(yè)，國內(nèi)企業(yè)幾乎無一落入外資手中。

經(jīng)濟學人集團智庫首席經(jīng)濟學家羅賓·鮑(Robin Bew):在其背后，可能還隱藏著一種報復心理。在中國國有石油公司中海油競購美國公司優(yōu)尼科的過程中，美國政府的處理方式激怒了一些中國政府官員。我們不應(yīng)對北京過于苛刻。去年美國政府阻止中海油收購優(yōu)尼科之后，沒有一個美國人有資格對北京說教自由市場。美國不也有外商投資委員會，評估外資并購對國家安全的影響，并可據(jù)此建議總統(tǒng)否決某項交易？那么中國也能仿效這種做法。

高偉紳律師事務(wù)所香港辦事處高級合伙人符國成(Terence Foo):中國最近的這些舉動，似乎反映出中國國內(nèi)日益上升的、反對外國人控制國有企業(yè)的保護主義態(tài)度。中國發(fā)現(xiàn)，它需要在吸引外國投資者以重組其缺乏活力的國有企業(yè)，與支持強大的本土企業(yè)做大做強之間進行權(quán)衡。而具有諷刺意味的是，正是為了自身的發(fā)展壯大，國有企業(yè)的管理層才往往更為歡迎私人股本基金等金融投資者，而非外國戰(zhàn)略投資者。本土企業(yè)可以利用私人股本基金打造它們的品牌，并發(fā)揮管理層的潛力。

雷鳥商學院亞太區(qū)副院長蘭達麗·琳敦(Nandani Lynton):這表明了一種文化上的轉(zhuǎn)變。10年前，中國迫切需要國外的幫助和技能。如今，既然中國對于自己在現(xiàn)代世界蓬勃發(fā)展的能力更有信心了，吸引外商投資也已不是中國的首要任務(wù)了，那么完全可以對外商投資者嚴格一點兒。此外，隨著中國經(jīng)濟變得比以往任何時候都更加復雜，中國政府也在摸索處理這種政策問題的方法。