淺議我國職務犯罪：現狀及相關刑法實務

內容提要：職務犯罪是司法部門和法學理論界提出的一個概念，從主體角度認為是身份犯或者特殊主體的犯罪，強調主體定罪的作用，只有犯罪行為與其職務相關聯，才能稱為職務犯罪。職務犯罪侵害了職務的正當性或廉潔性、侵害了國家對職務活動的管理職能。

關鍵詞：職務犯罪特殊主體職務便利 職務相關性

中圖分類號：C

文獻標識碼：E

文章編號：1000—8750(2007)04—101—2

近幾年職務犯罪的立案數逐年上升，大、要案和窩案、竄案越來越多，賄賂犯罪日益猖獗，徇私舞弊犯罪不斷增多，一些鄉鎮等農村基層干部貪污腐敗現象嚴重，高級領導干部卷入犯罪。犯罪領域不斷擴大，干部人事工作領域和司法領域的犯罪不斷發生，金融、證券、房地產等經濟熱點部位發生的案件突出，資金密集型等高新經濟熱點領域案件增多。貪污犯罪分子更加貪婪，數額越來越大，少數國有企業、事業單位負責人利用企業、事業單位改造之機或在經營管理活動中采取多種手段侵吞國有資產，領導干部充當黑惡勢力保護傘、與國外境外不法分子勾結作案，使國家巨額資金和大量財產流入不法分子手中，國家財產和國有資產大量流失，國家損失慘重。

職務犯罪并非我國刑法上的專門術語，而是司法部門和法學理論界提出的一個概念。關于職務犯罪的概念，目前法學界尚無統一認識，按照《中華法學大辭典》刑法學卷：“犯罪必需以犯罪主體具備一定的身份為前提，或利用職務實施一定行為為構成要件。職務犯罪侵害了職務的正當性或廉潔性、侵害了國家對職務活動的管理職能，是最為嚴重的腐敗形式。職務犯罪通常與腐敗聯系在一起，直接破壞統治階級的統治秩序，破壞執政根基，嚴重妨礙國家機關職能的有效充分發揮，所以，在不同社會制度的刑事法律中，都規定有職務犯罪的內容。”

在我國當前，一種對職務犯罪的理解為國家工作人員職務犯罪，是指國家工作人員利用職務上的便利，進行非法活動，或者濫用職權、或者對工作嚴重不負責任不履行或不正確履行職責，破壞國家對職務行為的管理活動，致使國家和人民利益遭受重大損失，依照《刑法》應受到刑罰處罰的犯罪行為。包括《中華人民共和國刑法》中規定的9種貪污賄賂犯罪、3種瀆職犯罪、國家機關工作人員利用職權實施的侵犯公民人身權利、民主權利犯罪(如非法拘禁罪、非法搜查罪、刑訊逼供罪、暴力取證罪、虐待被監管人員罪等)，31種軍人違反職責犯罪。另一種對職務犯罪的理解為具有一定職務的特殊主體，違背職責，利用職權或者通過職務行為進行違法活動，觸犯《刑法》有關規定，應受刑事處罰的行為。即是除了上述犯罪外，還包括非國有公司、企業單位職務人員犯罪(如《刑法》第131條規定的重大飛行事故罪、第169條規定的徇私舞弊低價折股出售國有資產罪、第272條規定的挪用資金罪、第186條規定的違法發放貸款罪等)。二者的區別主要有：一是客體方面的不同，前者必須是侵害了職務的正當性或廉潔性，后者無此要求；二是主體方面的不同，前者主體必須是國家工作人員，后者無此要求；三是客觀方面的不同，當犯罪主體為國家工作人員時，前者的發生必須與其主體所具有的權力和職務有內在、必然的聯系，只有這樣，職務的正當性和廉潔性才會受到侵害；后者是只要侵害了職務的正當性和廉潔性的犯罪即為職務犯罪，其主體不僅僅是國家工作人員，還包括其他主體(如《刑法》第389條規定的行賄罪、392條規定的介紹賄賂罪等)。

職務犯罪從主體角度認為是身份犯或者特殊主體的犯罪，強調主體定罪的作用。無論是國家機關工作人員，依法受委托從事公務的人員，其他國家工作人員還是公司、企業或其他單位的工作人員，在行為上進行職務活動的過程中，以自己依法特別享有的職權或職務上的地位而違背職責要求不正確行使職權，妨害國家機關、人民團體、企事業單位或者其他單位的正常活動，侵犯單位財產使用權、收益權，致使國家、單位或他人利益遭受損失。但并非所有具有職務的人犯罪，都是職務犯罪，只有犯罪行為與其職務相關聯，才能稱為職務犯罪。因為，職務犯罪屬于身份犯的一種，職務這一身份只是職務犯罪成立所必須的主體要求，除此之外，構成職務犯罪還必須在客觀方面表現為行為人利用職務之便或者在履行職務過程中實施了犯罪行為。就職務犯罪的實質而言，不論是利用職務上的便利違法行使職務或進行非法活動，還是不履行或不正確履行職責而導致嚴重危害結果的犯罪形式，都與其職務、職權或職責直接相關聯。絕大多數職務犯罪只能由故意構成(如《刑法》第383條規定的貪污罪、第385條規定的受賄罪等)，有的職務犯罪只能由過失構成，(如《刑法》第400條規定的失職致使在押人員脫逃罪，第406條規定的國家機關工作人員簽訂、履行合同被騙罪等)，有的犯罪既可由故意又可由過失構成(如《刑法》第398條規定的泄露國家秘密罪等)。

1979年7月1日我國通過的《中華人民共和國刑法》規定了貪污罪，以侵財為其本質特征。1988年全國人大常委會通過了《關于懲治貪污賄賂罪的補充規定》對貪污罪作出了新的界定，同時創制了挪用公款罪。1997年3月14日公布的修訂后的《中華人民共和國刑法》，單列了貪污賄賂罪一章包括8個罪名，將貪污罪和挪用公款罪從侵犯財產罪中分離出來，以國家機關的正常活動和廉政建設為保護客體，突出以職務犯罪為本質特征。該章中除行賄罪與介紹賄賂罪的犯罪主體是一般主體外，即只要達到刑事責任年齡具有刑事責任能力就可以成為該類犯罪的主體，另外6種犯罪的犯罪主體均要求是特殊主體，即要求是國家工作人員。同時，在侵犯財產罪一章中規定了職務侵占罪、挪用資金罪、挪用特定款物罪、公司企業人員受賄罪等，侵犯的客體為所有人占有、使用、收益、處分的權利，犯罪主體要求是公司、企業或者其他單位的工作人員，或者是該單位的直接責任人員，這構成了我國現行刑法的侵財型職務犯罪的總體格局。2000年4月29日第九屆全國人民代表大會常務委員會第十五次會議通過《全國人民代表大會常務委員會關于(中華人民共和國刑法)第九十三條第二款的解釋》，擴大了國家工作人員范圍，納入了協助人民政府從事部分行政管理工作的村民委員會等基層組織人員。2006年2月，中央辦公廳、國務院辦公廳發布了《關于開展治理商業賄賂專項工作的意見》，將治理商業賄賂作為新時期反腐敗工作的重要內容，2006年6月29日第十屆全國人民代表大會常務委員會第二十二次會議通過《中華人民共和國刑法修正案(六)》，擴大商業賄賂犯罪的主體范圍，將商業賄賂犯罪的主體從“公司、企業的工作人員”擴大到“其他單位的工作人員”，并在構成要件中增加了“利用職務上的便利”的條件。

1979年《中華人民共和國刑法》只將玩忽職守罪作為瀆職罪中的一個罪確定下來，1997年修訂刑法在瀆職罪一章中包含了30個罪名，包括新增的濫用職權罪，并將瀆職分為兩類并列行為：濫用職權與玩忽職守，徇私舞弊與這兩類行為相交叉。此類犯罪侵犯的客體是國家機關、國有公司、企業、事業單位人民團體的正常活動，這是瀆職罪與其他類型犯罪的實質區別。犯罪主體只能是國家工作人員，包括一般國家工作人員，行政機關、司法機關、工商稅務機關等負有特殊職責的國家工作人員，人民團體、企事業單位的國家工作人員。2002年12月18日第九屆全國人民代表大會常務委員會第三十一次會議通過《中華人民共和國刑法修正案(四)》，在瀆職罪一章中增加了對在執行判決、裁定活動中濫用職權或者嚴重不負責任的行為的處罰。1997年修訂刑法在危害公共安全罪中增加了教育設施責任事故罪、重大責任事故罪等，犯罪主體是國家工作人員或者從事一定職務或業務的特定工作人員，侵犯的客體是不特定多人的生命、健康、重大公司財產以及正常的工作、生活安全。《中華人民共和國刑法修正案(六)》擴大了重大責任事故罪、重大勞動安全事故罪的主體范圍，將原來的“企業、事業單位職工”擴大到“從事生產、作業的一切人員”、“從事生產、經營的自然人、法人及非法人集體”。1997年修訂刑法侵犯公民人身權利和民主權利的犯罪一章中的刑訊逼供罪、毆打體罰被監管人員罪等，犯罪主體要求是利用國家機關權力侵犯公民的人身權利和民主權利的司法工作人員。報復陷害罪的犯罪主體要求是采用濫用職權、假公濟私實施抱負行為的國家工作人員。該章新增了暴力取證罪，對毆打體罰被監管人員罪中的致被監管人傷殘、死亡的行為加大了處罰力度，并對監管人員指使、縱容被監管人員毆打體罰虐待其他被監管人員的行為處罰作出了規定。

責任編輯 王￥勺