論有限合伙與有限責任合伙

　　普通合伙是最古老的合伙法律形式，也是合伙制度的主要形式，早在公元前18世紀古巴比倫的《漢穆拉比法典》中就有原則性的規定。隨著商品經濟的成熟，有限合伙相繼出現在各國的立法中。到上個世紀90年代，在美國首先出現了有限責任合伙的立法，之后短短的十來年就得到各國的普遍認可。隨著我國市場經濟的發展與完善，在2006年8月27日全國人大常委通過新的合伙企業法，對有限合伙、特殊普通合伙等做了明確規定。
　　受各國經濟基礎、立法傳統、社會形態等因素的影響，大陸法系與英美法系國家之間，立法形式及其內容都有著不同程度的差異性。大陸法系以合伙的目的為標準，將合伙分為民事合伙與商事合伙兩大類。英美法系更強調合伙的團體性，把合伙分為普通合伙與有限合伙主要形式。有限責任合伙與普通合伙是英美法系國家根據合伙人承擔責任的不同對合伙的一種分類，已經被普遍接受。在英美法系國家中，隱名合伙與兩合公司一起被稱作有限合伙。
　　
　　一、有限合伙
　　
　　（一）各國對有限合伙的立法定義
　　有限合伙不屬于大陸法系國家的法律規定分類，但可以參照其特有的隱名合伙與兩合公司的定義。
　　在法國，合伙制度通過《法國民事法典》、《法國商事法典》、《法國商事公司法》等調整規范。法國把有限合伙定義為兩合公司，由無限責任股東和有限責任股東組建的公司經過登記取得法人資格。
　　在德國，合伙制度通過《德國商法典》、《德國民法典》、《股份法》等調整。德國也把有限合伙定義為兩合公司，由商法典第161-177條作規定，由無限責任股東和有限責任股東在一個共同的商字號下從事某種工商經營活動而組建的人合公司。其設計大體上與法國一致，但德國的兩合公司沒有法人資格。
　　在美國，從其各州及其統一的法律規定分析，有限合伙是指由兩名或兩名以上的合伙人根據本州法律成立的，擁有一名或一名以上的普通合伙人和一名或一名以上的有限合伙人的合伙。
　　在英國，合伙法律制度由《合伙法》、《有限合伙法》以及一系列判例規則規范。根據1907年《有限合伙法》的規定，有限合伙由至少一個普通合伙人和至少一個有限合伙人組成，普通合伙人對有限合伙債務負擔無限連帶責任，有限合伙人僅以其出資為限對有限合伙債務承擔有限責任英國的有限合伙僅是對有限合伙特殊情況的特殊規定，在《有限合伙法》沒有特殊規定的情況下，仍然適用《合伙法》和有關合伙的普通法、平衡法規則。
　　在我國，企業的分類方法比較多，也比較雜亂。在法律上，我國合伙企業制度是通過《民法通則》、《合伙企業法》以及相關《稅法》等規范。我國新《合伙企業法》規定，有限合伙企業由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業債務承擔責任。
　　綜上，各國對有限合伙的立法定義原則上大同小異，對于有限合伙，通常存在兩種形式的合伙人為特征，至少有一個負無限責任的普通合伙人和另外一個以其認繳出資額為限承擔有限責任的合伙人。
　　（二）有限合伙的主體
　　有限合伙的主體可以是自然人、法人及其他組織團體。我國新《合伙企業法》規定：本法所稱合伙企業，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內設立的普通合伙企業和有限合伙企業。美國《有限合伙法》中關于有限合伙人，該法規定“其中的人”是可以是“一個自然人、合伙、有限合伙、信托機構、協會或公司。”在德國、法國，自然人、法人也都可以成為有限合伙人的主體。
　　（三）有限合伙的責任承擔形式
　　有限合伙的本質是合伙人中存在承當有限責任的合伙人，有限責任人僅以其出資額為限對合伙承當責任。我國新《合伙企業法》借鑒外國的立法經驗規定，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙債務承擔責任，當然不排除因其違法行為造成的無限責任。
　　（四）有限合伙的法律地位
　　關于合伙的法律地位有三種觀點。第一種觀點認為：合伙是第三類主體，這是追求實用的英美法系國家逐漸確立起來的；第二種觀點認為：合伙不能成為民事主體（民事主體只有自然人和法人）；第三種觀點認為：應該區別對待。對于有名稱、商號的有自己組織機構的合伙應該成為第三主體，而那些簡單的臨時性合伙不能成為主體。一般情況下，合伙是非法人的，而且各國立法上更多的承認合伙的團體資格。但法國的商法規定，凡是登記注冊的企業組織均具有法人資格。第三種觀點比較為科學性，能夠解釋比較全的問題。現代社會合伙企業存在形式越發多樣性，并非所有的合伙都具有團體人格。
　　（五）有限合伙的其他法律特征
　　第一，有限合伙的公示要求。由于有限合伙承擔責任形式的有限性，各國對有限合伙的設立比較嚴格，都要經過一系列的程序。美國《統一有限合伙法》規定，有限合伙企業的名稱中必須要有“有限合伙”字樣。
　　第二，有限合伙人不得參與合伙事務的執行。有限合伙人要想得到有限責任的保護，必須放棄其對合伙企業事務的執行權，但是他仍然享有知情權、檢查監督權、利潤的分配請求權。
　　（六）對有限合伙企業的立法思考
　　法律是上層建筑的保障和體現，它的構建總是要維護統治階級的利益，以促進生產力的發展作為考慮的首要因素。其次要考慮的是該法律運作是否符合法律本身的公平、正義的本質要求。最后要考慮到法律實施成本與社會效益之間的比例關系。我國新《合伙企業法》在經過嚴密的論證和探討，建立了有限合伙制度，這不容否認給市場經濟的發展增加了活力因素，可以引入更多的市場主體參與市場運作，吸收更多的資本，汲引對高新技術領域的風險投資，實現社會生產力的飛躍。而且在很大的程度上解禁對風險投資的阻礙，可以實現有專業技能的普通合伙人用1%-5%的很小的資本掌握100%的資本用于風險投資，活躍市場經濟。構建這一法律制度，調動商人投資積極性，帶動高新技術產業的市場化，對我國經濟發展有著極其重要的現實意義。但是，由于目前市場經濟體制的改革還需要深入，體制性的限制還嚴重制約著經濟的穩步科學發展。我國市場容量龐大，對經濟發展的影響因素復雜。有限合伙制度本身存在弱點，第一，有可能使某些不法商人或激進商人利用有限合伙企業制度，騙取大量資本，大搞風險投資，嚴重威脅著原始投資者的利益；第二，有限合伙制度本身允許有限合伙人可以和有限合伙企業交易，有可能發生，某些有限合伙人與普通合伙人通過交易合謀詐騙，進行“虧損交易”，騙取其他合伙人的財物；第三，有限合伙人不參與合伙事務的執行，不能進行合伙決策，這加大了普通合伙人的決策風險壓力。這樣普通合伙人的決策水平，管理能力直接影響著有限合伙的命運。因此筆者認為，在某種程度上應該允許有限合伙人的參與介入，在合伙決策重大問題上，有限合伙人應當要有發言權、投票權，這也有利于有限合伙人的科學管理理念、決策水平得到實現。總之，在有限合伙制度在我國實施的同時，一系列的保障制度要跟上，嚴厲打擊違法行為，保證正常的市場經濟秩序。
　　
　　二、有限責任合伙
　　
　　（一）有限責任合伙的立法定義
　　在美國，美國新的《統一合伙法》規定，有限責任合伙（Limited Liability Partnerships，LLP）是合伙的一種特殊形式，在滿足合伙的定義基礎上，即兩個或更多的人根據相應的法律規定，以共有者的身份經營商務以謀取利潤的社團，經過申報資格聲明并對合伙名稱進行相應修改后，就成為有限責任合伙。
　　
　　在英國，1997年，《英國澤西島有限責任合伙法》第2條規定，有限責任合伙是指當希望通過經營企業獲利的群體，同意下列前提（可能涉及其它事項或不涉及其它事項）時，可以要求進行有限責任合伙企業的注冊：所成立企業自注冊日起，必須以有限責任合伙的形式運作；每個有限責任合伙的合伙人必須根據本法規定為此企業貢獻力量和能力；和企業利潤將分配給所有合伙人，而每個合伙人應根據規定的有限責任合伙分額，獲得其利潤的分配。2000年《英國有限責任合伙法令》第1條第2款規定，有限責任合伙是依據本法令成立的法人資格和其成員相分離的新形式的法人實體。
　　在我國，關于有限責任合伙企業，結合我國實際情況，定義為“特殊的普通合伙企業”。我國新《合伙企業法》規定，特殊的普通合伙企業是指合伙人依照本法第五十七條的規定承擔責任的普通合伙企業。第五十七條規定，一個合伙人或者數個合伙人在執業活動中因故意或者重大過失造成合伙企業債務的，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業中的財產份額為限承擔責任。合伙人在執業活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業債務以及合伙企業的其他債務，由全體合伙人承擔無限連帶責任。
　　綜上，有限責任合伙可以看成是普通合伙的一個特殊形式，在承擔法律責任上存在有限性，對合伙人非因其個人引起的合伙債務承擔有限責任，它試圖保護無辜合伙人的利益。這是市場規模經濟發展后在專業服務領域的一必然要求。
　　（二）有限責任合伙的主體
　　有限責任合伙的主體可以是自然人、法人及其他組織團體。我國合伙企業法第五十五條第一款規定，以專門知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業服務機構，可以設立為特殊的普通合伙企業。也就是說，從事專業服務機構的主體都可能成為有限責任合伙的主體。
　　（三）有限責任合伙的責任承擔形式
　　合伙人在特定情況下是對合伙債務的有限責任。原則上，經過注冊登記的有限責任合伙的合伙人對合伙債務不承當個人責任，其對合伙的債務的負擔限于其在合伙中的利益，其合伙利益以外個人資產不再是債權人可以求償的對象，但并不排除合伙人的個人責任，對引起合伙債務直接或間接責任人必須對其造成的后果承當個人連帶責任。我國新合伙企業法第五十七條對此做明確規定。
　　（四）有限責任合伙的法律地位
　　有限責任合伙的法律地位，各國立法構建不一樣，在學者之間也有不同的觀點，但大體上可以依照上文對普通合伙的屆定來定位其法律地位，這同上文對有限合伙的法律定位是一樣的。
　　（五）有限責任合伙的其他法律特征
　　第一，有限責任合伙有必須履行登記手續才能設立的要求。有限責任合伙企業，其合伙人對特定合伙債務只承擔有限責任，為了保護交易相對人的利益，要求對有限責任合伙的責任承擔人的情況性質作必要的公示，同時要保證政府對其進行穩定地調控。在英美法系國家(不限于此)，有限責任合伙的設立必須經過登記，向主管政府機關申報一份注冊文件。我國對此也有同樣的規定。
　　第二，為保護債權人的利益，一般各國都要采取一定的立法設計來平衡合伙利益與債權人利益。有限責任的承當形式對合伙債權人的利益是一種不利的威脅。各國建立的一般措施有，建立執業風險基金、辦理職業保險，施行分派限制等。
　　第三，有限責任合伙本質上仍然是普通合伙。它是普通合伙的特殊形式，普通合伙的適用原則基本上也適用于有限責任合伙，普通合伙企業由合伙人共同出資，直接經營，共享利潤，按合伙方式納稅。美國新的《統一合伙法》第101節第6項規定，有限責任合伙是合伙的一種特殊形式，在滿足合伙的定義基礎上，即兩個或更多的人根據相應的法律規定，以共有者的身份經營商務以謀取利潤的社團，經過申報資格聲明并對合伙名稱進行相應修改后，就成為有限責任合伙。
　　（六）對有限責任合伙的立法思考
　　社會經濟條件是上層建筑的基礎。當社會商品經濟發展到一定階段必然出現市場經濟。市場經濟的利益優先原則驅使社會的各個經濟因素向著利益靠近。有限責任合伙是在市場經濟發展到一定階段為平衡“買方”與“賣方”的利益而設置的法律制度。有限責任合伙制度的確立目前主要用于那些諸如采用企業模式的律師事務所、會計師事務所等專業服務機構。因為隨著市場主題的不斷強大，很多企業的規模都趨向于擴大，在合伙企業中就有可能出現一些非因個人原因引起的卻要求無辜合伙人一起承擔的合伙債務，為了保護“非責任”合伙人的利益，構建有限責任合伙有助于社會專業服務機構的發展，促進社會法治進程，提升第三產業活力，在“軟實力”上大力推進社會生產力的解放發展。我國新《合伙企業法》確立特殊的普通合伙制度，從國外借鑒有限責任合伙，這無疑是我國經濟立法上的一個里程碑，有著深遠的現實意義。但是，我們應該看到市場經濟運轉的投機性與復雜性。有限責任合伙制度中，對一個合伙人或數個合伙人在執業活動過程中存在故意或重大過失行為，其他合伙人如果知道或應該知道卻不給予制止，是否本身也是一種故意或重大的過失呢？對像這種間接的故意或重大過失行為在承當責任上有限責任合伙制度沒有明確的規定。因此，筆者認為，在新《合伙企業法》的配套規范中應該對這種間接故意行為給予制止，處理好監督與執行的責任界限，明確權責，這無疑是對有限責任合伙制度的一種補充和保證。再者，有限責任合伙制度適用于以專業知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業服務機構，適用市場主體范圍較局限。在必要的立法配套下，完全可以擴大有限責任合伙制度的適用范圍，保障其他無辜合伙人的利益。
　　中小企業是促成一個國家的社會經濟的主體力量。合伙，特別是有限合伙與有限責任合伙，這是適應于現代市場經濟下中小企業的很好的制度，它給現代中小企業的發展開辟了舞臺，能夠在很大程度上解放對經濟發展的體制性障礙。合伙制度的發展經歷了幾個世紀，到現在它依然充滿著生機與活力，合伙制度在市場經濟不斷成熟的過程中也會不斷的發展更新，更好的解放和發展生產力，促進人類社會的發展。隨著市場經濟的不斷成熟，全球市場逐步形成完善，有限合伙與有限責任合伙必然會逐步在激烈的市場競爭中不斷的得到改進與發展。
　　（作者單位：遼寧工程技術大學）