商業賄賂違法定性之我見

　　摘要：目前，商業賄賂遍及我國社會經濟諸多領域，已成為經濟社會生活中的一大公害，其根治刻不容緩。商業賄賂違法的定性，是治理商業賄賂的前提之一。認清商業賄賂的危害，有利于增強反商業賄賂的決心；把握商業賄賂的構成要件和特征，有利于司法和行政機關對商業賄賂違法的認定，以便有效查處。
　　關鍵詞：商業賄賂；違法行為；認定
　　
　　商業賄賂是一種必須用法律及其制度來規制的經濟違法行為。根據國家工商總局《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》第三條第二款，商業賄賂是指在商業活動中，經營者為銷售或者購買商品、提供或者接受服務而采用給予對方單位或者個人財物或者其他利益進行賄賂的行為。它不僅嚴重破壞了正常的市場經濟秩序，影響了國民經濟的健康運行，而且極易引發國家工作人員貪污受賄等腐敗行為，侵蝕黨的執政基礎，已成為“經濟社會生活中的一大公害”。依法根治刻不容緩。根治商業賄賂，有必要把握商業賄賂的構成要件和認清商業賄賂的危害。
　　
　　一、商業賄賂違法行為具有法定的構成要件
　　
　　商業賄賂作為一種違法行為，必須由法律明確規定其構成要件，包括主體、侵害的客體、主觀方面和客觀方面，以作為執法機關進行認定和處罰的依據。商業賄賂行為具備違法的構成要件。
　　
　　（一）商業賄賂違法行為的主體
　　1、行賄人?！斗床徽敻偁幏ā返?條第1款前段對于行賄人作出了規定，“經營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂銷售或者購買商品”，可見商業賄賂的行為主體是經營者。據該法第2條第3款規定：“本法所稱的經營者，是指從事商品經營或者營利性服務的法人，其他組織和個人?！鄙虡I賄賂的行賄者為銷售或者購買商品而進行賄賂的經營者，包括從事商品經營或者營利性服務的法人，其他組織和個人。另據《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》第3條規定：“經營者的職工采用商業賄賂手段為經營者銷售或者購買商品的，應當認定為經營者的行為?！痹摋l規定表明，經營者的職工執行職務的行為，在法律性質上屬于經營者的行為，應由經營者承擔責任。
　　2、受賄人。關于商業賄賂的受賄主體，《反不正當競爭法》末作規定。據國家工商總局條法司對商業賄賂的解釋，商業賄賂是經營者“通過不正當競爭的手段收買客戶、客戶的顧員或代理人以及政府有關部門工作人員”，商業賄賂的受賄主體包括交易的對方單位和個人以及與交易有關并影響交易的單位和個人。
　　
　?。ǘ┥虡I賄賂違法行為的主觀方面
　　商業賄賂行為的一個重要構成要件是行賄、受賄和介紹賄賂的經營者或其他主體在主觀方面，只能由故意構成。受賄者表現為利用職務上的便利，索取他人財物或者非法接受他人財物而為他人提供交易機會和交易條件；行賄者則是為了爭取本不應當或不可能，或不一定得到的交易機會和交易條件而給付財物等等。行為者的主觀目的都是為了非法利益而故意所為，行賄、受賄周而復始都是出于自愿而進行的行為。
　　
　?。ㄈ┥虡I賄賂違法行為的客體
　　商業賄賂行為的客體是指遭受商業賄賂行為侵犯的受我國法律保護的具體關系，即是市場中的競爭交易。首先，商業賄賂侵害市場經濟的正常競爭秩序。商業賄賂使交易的天平向行賄者一方傾斜，它使在經營中堅持誠信的企業在競爭中處于劣勢，妨礙了質量、價格、技術、服務等效能競爭手段作用的發揮，市場優化資源配置的作用失靈，社會主義市場經濟難以實現其本有的價值。其次，商業賄賂侵害了國家工作人員的廉潔性，破壞國家的廉政制度。當商業賄賂的對象為國家工作人員時，要受我國刑法第八章貪污受賄罪的管轄，該章保護的同類客體是國家廉政建設制度。再次，商業賄賂嚴重破壞企事業單位內部管理制度。在一個單位中接受商業賄賂者不再忠于本單位，而是出賣本單位利益暗中為行賄者謀利益，造成企事業單位管理的嚴重困難，單位不相信員工成為一種普遍現象。
　　
　?。ㄋ模┥虡I賄賂違法行為的客觀方面
　　商業賄賂行為的客觀方面包括賄賂行為、危害結果、行為與結果之間的因果關系、手段、情節、數額等。在諸多客觀方面的要素中，賄賂行為處于核心地位，而賄賂行為必須通過采取特定的方式和手段才能表現出來，因此，在實踐中，常常以采取了何種方式和手段作為是否實施了賄賂行為的標志。所以，商業賄賂的方式和手段也稱為商業賄賂的表現形式。
　　
　　二、商業賄賂具有明顯的個性特征
　　
　　把握商業賄賂違法行為的個性特征，不僅有利于區別不同性質的賄賂行為，而且便于從其獨有的特征探索針對性的防治對策。作為賄賂的一種表現形式與其他性質的賄賂相比，商業賄賂具有以下四個特征。
　　
　?。ㄒ唬┬袨橹黧w特定化
　　行賄主體是從事商業活動的經營者。所謂經營者，是指從事商品經營或者營利性服務的法人、其他經濟組織和個人。這種特定的行賄主體是商業賄賂區別于其他賄賂的一個重要特征。
　　
　　（二）商業目的明確化
　　經營者給予對方單位或者個人財物或者其他利益，目的是希望95fe9b14de2b3d7679155ff610d40818在經營活動中排斥正當競爭，獲取交易機會，從而將自己的產品或服務銷售出去，或者以更優惠的條件購買商品或接受服務。這是商業賄賂的本質特征。商業賄賂行為是行為人主觀上出自故意，以排擠競爭對手為目的，客觀上通過秘密的方式向個人或單位支付財物的行為，其所支付的金額款項通常以偽造財務會計帳冊等非法形式進行掩蓋，具有隱蔽性。
　　
　　（三）賄賂手段呈現多樣化
　　隨著社會經濟的發展和查處力度的加大，商業賄賂的花樣不斷翻新，手段越來越隱蔽。經營者通常以財物或者其他手段賄賂對方單位或者個人。如經營者假借促銷費、宣傳費、贊助費、科研費、勞務費、咨詢費、傭金等名義，或者以報銷各種費用等方式，給付對方單位或者個人以現金或實物；為對方單位中的有關人員提供國內外各種名義的旅游、考察，甚至性賄賂等等。經營者在賬外暗中給予對方單位或者個人回扣，對方單位或者個人在賬外暗中收受回扣，也是商業賄賂中一種比較常見的行為。所謂賬外暗中，是指未在依法設立的反映其生產經營活動或者行政事業經費收支的財務賬上按照財務會計制度規定明確如實記載，包括不記入財務賬或者做假賬等。由于商業賄賂行為具有違法性。該行為是在帳外暗中進行，帳外即不入正規的財務報表，暗中即在合同，發票中不明確表示，最后進入個人腰包或者單位小金庫。它違反了國家的有關財務、會計、廉政等方面的法律、法規。商業賄賂名目繁多，無賬可查或賬目虛假，具有極大的隱蔽性，給查處工作帶來很大困難。
　　
　?。ㄋ模┣址缚腕w復雜化
　　商業賄賂違法犯罪行為，即是對正常、公平的競爭秩序的破壞，嚴重破壞了社會主義市場經濟秩序。同時，由于商業賄賂往往與部分國家工作人員徇私舞弊、收受賄賂、貪贓枉法、腐化墮落直接相關，又嚴重侵犯國家工作人員職務行為的廉潔性，擾亂了國家機關正常的管理活動。
　　
　　三、商業賄賂違法行為具有嚴重的社會危害性
　　
　　《反不正當競爭法》等相關法律法規將商業賄賂作為一種違法行為加以禁止，是因為商業賄賂對有嚴重的危害。
　　
　?。ㄒ唬┥虡I賄賂從根本上背離了市場經濟公平競爭的要求，破壞了正常的市場交易秩序
　　在一些行業和領域中，商業賄賂已經成為企業運行的“潛規則”，面對這樣的“潛規則”，企業自身往往無力對抗，為了避免在競爭中失去市場機會和份額，一些企業無奈選擇屈從，從而使得商業賄賂日益泛濫。這種商業賄賂導致的惡性競爭，使守法經營的企業淪為受害者，使誠信等公序良俗受到極大破壞。
　　
　?。ǘ┥虡I賄賂阻礙了市場機制的有效運行，破壞了市場資源的合理配置
　　商業賄賂的出現，使商品和服務不能按照本身質量的好壞、服務水平的高低進行交易，為假冒偽劣商品生產銷售活動的生存和發展提供了“肥沃土壤”，使市場價值規律和市場競爭規律無法正常發揮作用，嚴重影響社會資源的合理配置，對我國經濟的可持續發展有百害而無一利。
　　
　?。ㄈ┥虡I賄賂加大了交易成本，增加了消費者負擔，造成社會財富的巨大浪費
　　據有關部門資料顯示，在醫藥行業，推銷人員一般按藥價5%至15%或者更高的比例給醫務人員以回扣。所有這些費用最終都會轉嫁給消費者，使得交易成本增加，消費者不堪重負。同時，由于商業賄賂大都是在賬外暗中進行，產生的不正當利益進入交易對方單位的“小金庫”或者個人腰包，導致國家、集體財產被私人大量侵吞的嚴重后果。
　　
　?。ㄋ模┥虡I賄賂已成為滋生腐敗行為和經濟犯罪的溫床
　　在商業賄賂成為“潛規則”后，越來越多的經營者為了在競爭中獲勝，不惜以重金腐蝕、收買商業活動相關單位人員（其中包括國家工作人員）。已查處的高官腐敗案件證明，腐敗通常與商業賄賂相聯系，商業賄賂是滋生腐敗行為和經濟犯罪的溫床，已經成為近年來經濟領域中犯罪的一個突出問題。
　　
　?。ㄎ澹┥虡I賄賂損害國內投資環境，降低我國對外資的吸引力
　　隨著近來商業賄賂案件的曝光，國際輿論對我國商務環境的不利評論將直接影響我國的投資環境，影響和沖擊我國良好的國際形象，商業賄賂很有可能成為我國利用外資的新的環境瓶頸。
　　
　?。┥虡I賄賂嚴重敗壞社會風氣，阻礙社會主義和諧社會的建設和發展
　　商業賄賂嚴重違背社會主義和諧社會“民主法治、公平正義、誠信友愛、充滿活力、安定有序、人與自然和諧相處”的基本特征和要求，誘發了社會的仇富、仇官心理，對一個國家、民族文化的破壞無法估量。一個盛行商業賄賂的社會，絕不是一個規范有序的社會。在商業賄賂下形成的“奸商文化”更是對民族傳統美德的踐踏。
　　總之，商業賄賂是生長在經濟社會肌體上的一顆毒瘤，如果不能得到有效治理和清除，將會造成經濟秩序的嚴重混亂，導致市場腐敗盛行、經濟增長乏力，危及社會穩定。因此，必須下大力氣依法進行治理整頓，堅決剎住這股歪風。
　　
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