Ｗｅｂ ２．０ 時代博客的法律思考

[摘要] 隨著博客的廣泛應用，由于對博客監管的缺失，侵權事件頻頻發生。本文就博客在中國的現狀及有關法律問題做出分析，并提出可行的解決辦法。

[關鍵詞] 博客Blogger侵權監管缺失言論自由

一、前言

在web2.0 時代，博客被普遍認為是一個按時間順序排列的能夠以超文本鏈接和以瀏覽器查看的，由文字、圖像、聲音等媒體資料組成的有層次的網頁。博客是weblog的中文稱謂，其意思為“網絡日志”。weblog誕生于1997年，同年12月，由美國人Jorn-Barger第一次使用weblog這個名字。1999年PeterMerholz首次使用縮略詞“Blog”，2002年7月，方興東、王俊秀將Blog譯為“博客”。現在人們通常所稱的博客對應幾層意思，一指網絡日志，是名詞；二指寫博客，是動詞；三指寫博客的人，即Blogger。Blog是繼Email、BBS、ICQ之后出現的新的生活、工作和學習方式。博客進入中國已有5年，根據中國互聯網協會于2007年1月10日發布的《2007中國互聯網調查報告》，到2006年底，我國博客作者規模達到2080萬，博客訪問量達1.01億。

二、博客在中國的現狀及問題

由于博客的入門不需任何技術和成本，只需一臺連網的電腦即可注冊建立博客，記錄所見所感，因此，博客正在被越來越多的人所關注。由于Blogger在自己的博客中可以網名自由發表見解，而其他網民亦可與Blogger在博客中交流看法。筆者認為，這是一種好方式，特別是學術博客，學者們跨越了時空限制，相互交流和借鑒，充分表達自己的觀點，促進了學術的發展，使公民言論自由權利在網絡環境下得到了最大延伸和發揮。博客的運用廣泛，已是不爭的事實，小到個人的心路日志，大到國家的參政議政。在近兩年全國的兩會期間，特別是今年，人大代表在自己的博客上將兩會情況記錄下來，在博客中寫出自己的提案，從而使兩會更具透明性。另一方面，通過博客與群眾交流，人大代表的提案才能反映民意。然而，博客也是一把雙刃劍，當Bloggers追求自由與權利超過必要限度時便會引發一系列問題，如在博客中存在揭人隱私，侮辱、誹謗他人，泄露秘密，侵犯他人知識產權等行為。就我國而言，從南京大學陳副教授的中國博客第一案到今年女大學生王靜開博罵父親是西門慶一案，從這些事件中都可以看出網民們在網絡中忽視了自己的社會責任，同時也反映出有關部門對網絡監管的缺失。

三、關于博客的法律問題分析

博客作為新技術發展的產物，使人們的話語權利得到了無比的自由和擴展，但就在Bloggers無比自由的行使自己的話語權利時，很可能就侵犯了他人的合法權利。但凡有關網絡技術的發展，都會催生新事物，而現有的制度和法律又總是滯后于技術，因此就會出現一些問題和漏洞，博客也不例外。網民們在利用博客這一技術產物時，一不小心就會觸雷，通常表現為侵犯他人的權利和自己權利被侵犯。

1.博客侵犯他人的權利

在分析博客侵權之前，首先我們要界定博客的性質。博客通常是Blogger在網上發表的有關工作、生活、學習和心情等的文章，其形式可以是文字、圖片、音樂、動畫等。從一定意義上講，博客是一種個人網絡日志，帶有私人性質。但是，由于博客載體是數字形式，且依附于網絡平臺，這就決定了博客內容從創作完成時起就不可避免地具有公共性。也就意味著成千上萬的網絡用戶可以進入Blogger的博客，并可能進行瀏覽、下載、鏈接等網絡傳播行為。博客引發的常見侵權類型如下:

（1)侵犯他人的隱私權。這是最常見也是最不經意可能發生的侵權行為，但不排除行為人惡意地公開他人隱私。Blogger在自己的博客中記錄有關信息時，有時會涉及到他人，而如果忽略了他人的真實意愿，使用他人的真實姓名時，就可能會公開他人不愿意公開的私人生活，這時就侵犯了他人的隱私權。而另一種情況則是Blogger故意在自己的博客中公開他人不愿讓公眾知悉的個人生活秘密和個人生活自由信息，這類侵權行為多發生在報私怨的情況下。

（2)侵犯他人的名譽權。這也是網上最常見的一類侵權行為。Blogger一般在博客中使用各種言詞侮辱或者采取無中生有、編造虛假事實加以誹謗等方式貶損他人的人格，從而使其名譽降低，受到損害。如果該行為情節嚴重，造成的影響惡劣，就不再是民事侵權行為，而構成了侮辱罪或誹謗罪。如：在王靜自建“反包二奶”網站，揭露父親王志華“包養”李翠蓮一案中，一審法院認定王靜的行為構成侮辱罪，判處管制2年。

（3)侵犯他人的肖像權。表現為在博客中未經許可使用他人肖像的行為，當然這里的“使用他人肖像”是指除公眾人物以外的他人的肖像的使用（排除肖像的合理使用行為）。如果是以營利為目的使用就構成侵犯他人的肖像權，即使沒有營利目的，筆者也認為侵犯了他人的隱私權。如果使用的肖像是他人未發表的作品，那么就同時侵犯了作者的著作權和肖像人的隱私權。

（4)侵犯商業秘密或泄露國家機密。如果Blogger在博客中記載了其所知悉的商業秘密，便構成了對權利人商業秘密的侵犯，因為該博客中所記載的商業秘密被權利人的競爭對手或其他利害關系人獲取，就會構成對權利人經濟利益的威脅。如果因此給權利人造成了重大損失，就超出了民法所調整的范圍，而構成侵犯商業秘密罪。這種情況表現為Blogger在工作中違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求，披露其所掌握的商業秘密。

由于博客使用方便，網民在博客中記錄工作日志時有可能疏忽大意，把國家機密當做一般見聞加以記載。早在1999年就有個案例，該年5月19日，當時的電子科技大學國家安全小組聯絡員在互聯網上發現一篇介紹某國防重點工程研制情況的文章，立即將該文下載并報告成都市安全局。經保密部門鑒定后認定為嚴重泄密。據泄密者后來交待，1999年5月7日，他在家中上網，看到有關該工程的一些內容，抱著“別人的信息都不準確，自己從事過這項工作應當有責任發表一篇最權威的文章”的心理，編寫并在網上發表了該文。最后，泄密者以泄露國家機密罪被判處有期徒刑8個月。

（5)侵犯他人著作權。博客中使用鏈接、引用、摘錄、或者全文粘貼他人的作品很可能構成對他人著作權的侵犯。而這些操作又是Blogger在記錄日志中的常用手段。

①關于引用。Blogger在自己博客中引用他人已發表的作品時，要注明出處，作品名稱和作者姓名，并且引用量與全文的比例不應超出合理范圍，并不得對原作者利益造成實質性侵害，即引用要符合合理使用條件，否則就構成侵權。

②關于摘錄。Blogger在自己的文章中如果摘錄他人的作品，則應當根據2001年著作權法第10條第2款和《最高人民法院關于審理涉及計算機網絡著作權糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第3條的規定，實行法定許可僅限于國內的作品，指明作者姓名和作品出處，并且要按規定支付費用，否則就是侵權行為。

③關于全文粘貼。除非原作品的作者聲明允許廣大網民隨意復制、下載等使用行為，否則，在沒有經原作者許可的前提下將其作品全文粘貼到自己的博客中就是一種侵權行為。關于此類行為，有很多博客都還沒有意識到侵犯了他人的著作權。

④關于超鏈接。在博客中的友情鏈接和門戶網站鏈接的模塊一般不構成侵權。但如果將鏈接鏈到涉嫌侵權的網站中，就構成了侵權。例如:世紀悅博公司所有的CHINAMP3音樂極限網站提供鏈接服務，下載香港正東唱片公司的歌曲，而本身該鏈接到的網站的歌曲下載就是侵權行為，即使世紀公司僅提供鏈接，也在客觀上參與、幫助了其他鏈接網站實施侵權行為。

2.博客自身的權利被侵犯

主要表現為博客的著作權被侵犯。Blogger在博客中記錄日志，這是將自己的思想通過網絡平臺以數字形式表現，這種日志的數字表現形式就構成了作品。由于博客所固有的公共性，必然會有其他網民訪問Blogger的博客看到其作品。因此，筆者認為， 在Blogger在網上完成其日志時就行使了作品的發表權和信息網絡傳播權。而在以后的過程中，Blogger的作品就有可能會被他人轉載、引用、摘編，甚至復制、下載等。因而，Blogger自身的著作權也有可能遭受侵害。

由此可以看出，作為網絡社會中的一分子，Blogger既有可能侵權也有可能被侵權。以上種種侵權行為雖然是在網絡環境中發生的，但并非是新出現的侵權種類，而都是傳統的侵權行為，只是手段、方式不同而已，本質上并無任何變化。因此，作為網絡和現實社會中的公民，都應當清醒認識到現實社會中法律的底線在網絡環境下同樣適用。

四、結語

在現實生活中，大多數人都能將自己的行為控制在法律的底線之內。而網絡世界中網民身份的隱匿，似乎使人們發現了一個可以不受約束的世界。一方面是網民們在網絡中要充分實現并不斷擴張自己的言論出版自由，而另一方面，任何一種憲政體制下的自由都是相對的，超過一定限度便要承擔不利后果。正是由于現實中政策、法律滯后于新生事物，才使得網絡監管出現空白和博客中的侵權事件頻發。

在網絡的管理上，到目前為止我國各相關部門出臺的有關法規、規定不下50種，但有的規定階位低，效力不高，達不到法院判案依據的高度。并且多部門的多頭管理往往造成職責不清，管理出現漏洞。即使是去年出臺的《信息網絡傳播權保護條例》，也多做出發生侵權后的補救性規定，而博客的實名制同樣具事后補救性質。筆者認為，不應當只注重侵權后的補救措施，而應當防患于未然。使每個網民都像在傳統條件下那樣，能清楚認識到哪些可為哪些不可為，一旦做出超過必要限度的行為應當承擔什么樣的不利后果。并且要明確Blogger與BSP的權利和義務，一旦發生侵權，其責任應如何界定。因此，就需要對網絡進行集中管理，而不再是多頭管理，有一部相對完備的法律或法規來規制網絡。另外，采取技術措施使不良行為人不能夠實現侵權行為。如:過濾技術、反爬蟲抓取技術、添加水印等，以防范不適當的內容出現在網絡上和文章、圖片被非法復制、傳播，并且在發生侵權行為時能快速識別文章或圖片的權利歸屬。最后，提高網民素質。使網民認識到網絡世界中的自由不是絕對的，要做一個有擔當的社會責任人，進入網絡世界就應守規則，否則，其行為對己、對社會都無價值可言。

參考文獻:

[1]《保姆竟然泄露國家機密 百姓也須提高保密意識》

http://www.people.com.cn/GB/shizheng/1026/2073981.html 2007年3月10日

[2]《博客發展如火如荼 立法規范適逢其時嗎？》

http://news3.xinhuanet.com/ec/2006-01/20/content_4078170.htm 2006年01月20日

[3]《音樂、影視、下載免除侵權的出路何在？》

http://www.crazy-quanta.com/article.asp?id=342007年3月10日

注：本文中所涉及到的圖表、注解、公式等內容請以PDF格式閱讀原文。