我國商業(yè)秘密法律保護(hù)存在的問題

[摘要] 本文通過從商業(yè)秘密法律保護(hù)理論入手，分析了我國現(xiàn)行保護(hù)商業(yè)秘密立法存在的主要問題，提出了我國商業(yè)秘密保護(hù)立法的完善的建議。本文就商業(yè)秘密存在問題作嘗試性的探討。希望能為我國商業(yè)秘密法律保護(hù)的完善做出一點(diǎn)貢獻(xiàn)。

[關(guān)鍵詞] 商業(yè)秘密 不正當(dāng)競爭 法律保護(hù)

一、商業(yè)秘密法律保護(hù)概述

隨著知識(shí)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，商業(yè)秘密在經(jīng)濟(jì)貿(mào)易中所起的作用越來越大，商業(yè)秘密的保護(hù)也越來越受到重視。各國紛紛將其納入本國的法律保護(hù)體系。我國的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)雖然起步比較晚，但是專利、商標(biāo)和版權(quán)的立法已經(jīng)比較完善了。然而，我國有關(guān)商業(yè)秘密的立法不但比前三者起步較晚，而且也極不完善。關(guān)于商業(yè)秘密的規(guī)定只是散見于《民法通則》、《合同法》、《民事訴訟法》、《反不正當(dāng)競爭法》和《刑法》等法律及相應(yīng)的司法解釋、行政法規(guī)當(dāng)中，不但內(nèi)容雜亂而且在司法實(shí)踐中的可操作性不強(qiáng)。商業(yè)秘密立法的滯后直接導(dǎo)致了對(duì)商業(yè)秘密保護(hù)的力度很弱，這使我們國家在商業(yè)秘密保護(hù)領(lǐng)域中出現(xiàn)了許多盲點(diǎn)和真空地帶，留下了比較大的法律漏洞。當(dāng)今的經(jīng)濟(jì)、政治和社會(huì)環(huán)境迫使我們不得不加快這方面的理論研究和立法的效率，盡早彌補(bǔ)這些法律漏洞，建立起符合我國國情而且與世界接軌的商業(yè)秘密法律保護(hù)制度。

二、我國現(xiàn)行保護(hù)商業(yè)秘密立法存在的主要問題

目前，我國商業(yè)秘密保護(hù)已初具規(guī)模，但同時(shí)應(yīng)該看到，同國際組織和各主要發(fā)達(dá)國家相比，我國對(duì)商業(yè)秘密的法律保護(hù)仍顯不夠，這種不夠主要體現(xiàn)在立法層面，如我國對(duì)商業(yè)秘密保護(hù)并無專門立法，有關(guān)法律規(guī)定過于分散，也過于粗糙，缺乏實(shí)際可操作性，相當(dāng)多的問題在立法中還處于真空地帶。由于商業(yè)秘密涉及到各行業(yè)，本身又是無形的，法律規(guī)定上的缺陷無疑會(huì)大大增加實(shí)踐中執(zhí)法的難度，從而減弱了保護(hù)商業(yè)秘密的有效性。而要改善商業(yè)秘密法律保護(hù)中立法不力的現(xiàn)狀，必須明確我國對(duì)商業(yè)秘密的法律保護(hù)在立法中存在的主要問題。

1.缺乏專門的商業(yè)秘密保護(hù)法

對(duì)商業(yè)秘密進(jìn)行單獨(dú)立法，已成為國際上保護(hù)商業(yè)秘密的一種趨勢。我國現(xiàn)行的商業(yè)秘密保護(hù)制度還存在許多“空白點(diǎn)”，采取局部修改的辦法不可能使問題得到圓滿的解決。所以，為了健全企業(yè)發(fā)展的法律環(huán)境，有效地保護(hù)市場經(jīng)營者的合法利益，使我國更好地適應(yīng)加入世界貿(mào)易組織后的國際市場，必須盡快制定統(tǒng)一的商業(yè)秘密保護(hù)法，對(duì)商業(yè)秘密提供全面的高強(qiáng)度的保護(hù)。

2.立法上不夠周延

(1)未規(guī)定向政府主管部門提供的商業(yè)秘密的保護(hù)問題。在許多情況下，企業(yè)要按照法律要求向行政管理機(jī)關(guān)提交商業(yè)秘密，而此間其商業(yè)秘密被泄露，同樣會(huì)給權(quán)利人帶來損失，損害其競爭優(yōu)勢。TRIPs協(xié)議第39條第3款明確規(guī)定政府或政府的代理機(jī)構(gòu)應(yīng)承擔(dān)保護(hù)商業(yè)秘密的責(zé)任。締約成員國對(duì)提交的未披露的實(shí)驗(yàn)數(shù)據(jù)或其他數(shù)據(jù)應(yīng)該給予保護(hù)，防止不正當(dāng)競爭中的商業(yè)使用。

(2)商業(yè)秘密的價(jià)值評(píng)估問題。商業(yè)秘密是一種特殊的財(cái)產(chǎn)權(quán)，可以有償轉(zhuǎn)讓，而在轉(zhuǎn)讓之前首先必須進(jìn)行價(jià)值評(píng)估?！霸谏虡I(yè)秘密的侵權(quán)訴訟中，涉及賠償數(shù)額以及司法量刑時(shí)，也必須以評(píng)估為前提”。我國現(xiàn)有的法律對(duì)商業(yè)秘密的價(jià)值評(píng)估標(biāo)準(zhǔn)、評(píng)估機(jī)構(gòu)及評(píng)估程序均缺乏具體的規(guī)定，以致于在實(shí)踐中，對(duì)侵犯商業(yè)秘密的損害后果難以確定。

(3)對(duì)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下商業(yè)秘密的法律保護(hù)無專門的措施。在網(wǎng)絡(luò)信息時(shí)代，利用網(wǎng)絡(luò)侵犯商業(yè)秘密是一種新型的違法行為，它具有極大的隱蔽性和極大的社會(huì)危害性。如何有效地解決此類問題，已成為困擾企業(yè)尤其是高新技術(shù)企業(yè)的一大難題。而目前法律還缺乏相應(yīng)的對(duì)策。

3.體例分散，內(nèi)容過于籠統(tǒng)

(1)有關(guān)商業(yè)秘密保護(hù)的法律規(guī)定過于分散，可操作性不強(qiáng)，打擊力度不夠。有關(guān)商業(yè)秘密的法律規(guī)范散見于如前所述及的幾種法律及相關(guān)的行政規(guī)章中，多為原則性的規(guī)定，不夠細(xì)致，造成實(shí)際操作的難度。而在懲處違法行為上存在“謹(jǐn)慎有余”的傾向，《反不正當(dāng)競爭法》對(duì)侵犯商業(yè)秘密行為的最高處罰僅為罰款。而《刑法》雖然對(duì)侵犯商業(yè)秘密的行為規(guī)定了較為嚴(yán)厲的懲罰，但由于認(rèn)定侵犯商業(yè)秘密罪必須以“造成重大損失”為構(gòu)成要件，實(shí)際執(zhí)行起來顯得十分困難。此種分散立法模式直接導(dǎo)致司法實(shí)踐的無所適從和對(duì)侵犯商業(yè)秘密行為的打擊不力。

(2)對(duì)商業(yè)秘密的范圍和侵犯商業(yè)秘密的侵權(quán)主體規(guī)定不明確。首先，我國現(xiàn)行立法對(duì)商業(yè)秘密的范圍規(guī)定不明確。由于商業(yè)秘密種類繁多，內(nèi)容復(fù)雜，給司法實(shí)務(wù)造成諸多困難，導(dǎo)致某些技術(shù)信息、經(jīng)營信息是否應(yīng)受到法律保護(hù)難以確定，從而影響了此類案件的公正判決。其次，《反不正當(dāng)競爭法》認(rèn)為侵犯商業(yè)秘密的主體不是一般主體，而是一種擁有法定的生產(chǎn)經(jīng)營資格的特殊主體——經(jīng)營者，而其他法律如刑法規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密的主體并不局限于經(jīng)營者，也包括非經(jīng)營者。

(3)對(duì)侵犯商業(yè)秘密行為的法律責(zé)任規(guī)定不足。在商業(yè)秘密的保護(hù)中，明確侵犯商業(yè)秘密侵權(quán)人的法律責(zé)任應(yīng)是立法的重點(diǎn)。但我國目前立法體系對(duì)此尚未形成統(tǒng)一的、完整的、配套的規(guī)定。商業(yè)秘密立法仍應(yīng)原則規(guī)定侵犯商業(yè)秘密情節(jié)嚴(yán)重的應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任，以便與我國的《刑法》相銜接。

4.訴訟中的保障措施有待完善

民事訴訟法對(duì)在訴訟中預(yù)防商業(yè)秘密的泄露已有明確規(guī)定，而刑事訴訟法、行政訴訟法則缺乏對(duì)預(yù)防泄密措施的規(guī)定，這是訴訟制度在保護(hù)商業(yè)秘密方面的不完善之處。

雖然刑法中的刑罰手段最為嚴(yán)厲，也是整個(gè)法律體系中的最后一道防護(hù)墻。但由于權(quán)利人擔(dān)心在訴訟過程中將導(dǎo)致商業(yè)秘密的進(jìn)一步泄露，使得刑法對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)作用并不十分明顯。因?yàn)樵谛淌略V訟中，起訴權(quán)完全被國家司法機(jī)關(guān)控制，受害人既無法限制司法機(jī)關(guān)出示證據(jù)，也無權(quán)撤訴。故除非被侵犯的商業(yè)秘密具有極高的價(jià)值，否則，受害人一般都不愿意通過刑事訴訟的途徑尋求法律保護(hù)。因而在實(shí)際生活中，真正因侵犯商業(yè)秘密而被起訴獲罪判刑的仍是少數(shù)。我國刑事訴訟法第152條只規(guī)定對(duì)涉及國家機(jī)密和個(gè)人隱私的案件進(jìn)行不公開審理，而并不包括侵犯商業(yè)秘密的案件，這無疑會(huì)弱化刑法在保護(hù)商業(yè)秘密中應(yīng)有的作用。

另外，關(guān)于商業(yè)秘密糾紛能否通過仲裁程序?qū)で蠼鉀Q、商業(yè)秘密訴訟的級(jí)別管轄、舉證責(zé)任的承擔(dān)、對(duì)商業(yè)秘密進(jìn)行鑒定的主體機(jī)關(guān)以及鑒定的標(biāo)準(zhǔn)和效力等問題，我國現(xiàn)行立法均缺乏明確規(guī)定。

三、我國商業(yè)秘密保護(hù)立法的完善

對(duì)于如何解決我國目前商業(yè)秘密立法中存在的不足有兩種主張:一種主張通過頒布單行決定或通過完善有關(guān)立法的方式解決。原因一是單獨(dú)立法的時(shí)機(jī)尚不成熟，世界上絕大多數(shù)國家沒有在這方面單獨(dú)立法。從市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)育程度及對(duì)外開放的實(shí)際利益著眼，我國這方面的立法也不宜過于超前。二是目前無需單獨(dú)立法。有關(guān)商業(yè)秘密的保護(hù)問題，我國《反不正當(dāng)競爭法》已作了專門規(guī)定，這規(guī)定已達(dá)到國際水平。另一種主張專門制定商業(yè)秘密保護(hù)法來解決。認(rèn)為《反不正當(dāng)競爭法》很難回答、處理現(xiàn)實(shí)中大量的具體問題，制定一部專一門的商業(yè)秘密保護(hù)法不僅必要，而且十分迫切。立法固然要考慮國際上的做法，但關(guān)鍵要立足于國內(nèi)的需要。只要國內(nèi)客觀上需要就應(yīng)當(dāng)及時(shí)立法。從國內(nèi)背景及改革以來出現(xiàn)的問題看，十分需要加強(qiáng)單行法的制定。

商業(yè)秘密保護(hù)法把我國商業(yè)秘密的保護(hù)水平定位在什么樣的水平很重要，定位太低，達(dá)不到鼓勵(lì)技術(shù)創(chuàng)新和技術(shù)進(jìn)步的目的，也與我國參加的國際條約、雙邊條約所要求承擔(dān)的義務(wù)不符，影響我國與其他國家的經(jīng)濟(jì)、技術(shù)的交流，不利于國內(nèi)的市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，那么也就失去了專門制定此法的意義。定位太高，雖然滿足了我國所應(yīng)承擔(dān)的國際義務(wù)，但影響公民的自由擇業(yè)權(quán)，又與我國現(xiàn)有的生產(chǎn)力發(fā)展水平距離太大，最終會(huì)束縛國內(nèi)經(jīng)濟(jì)技術(shù)的發(fā)展，同樣與立法宗旨相悖。所以在確定我國商業(yè)秘密的保護(hù)水平時(shí)，不能一味地追求達(dá)到國際先進(jìn)水平，也不能考慮國內(nèi)情況降低水平，而應(yīng)既考慮國際上整體的水平，又要考慮我國生產(chǎn)力發(fā)展的實(shí)際水平，以達(dá)到既很好地承擔(dān)了我國應(yīng)負(fù)的國際義務(wù)，又能在對(duì)外開放中獲得實(shí)際利益;既保護(hù)國家利益，又維護(hù)了企業(yè)利益;既維護(hù)雇主，又保護(hù)雇工利益的效果，這樣才能達(dá)到立法目的。

商業(yè)秘密法律保護(hù)是一個(gè)歷久而彌新的話題。從古羅馬時(shí)代的“奴隸誘惑之訴”開始，到今天已歷經(jīng)千年”，其間雖然出現(xiàn)過理論基礎(chǔ)上的爭議或含糊。但并沒有阻礙這種法律保護(hù)制度的發(fā)展。法律作為社會(huì)行為規(guī)范，其功能的發(fā)揮有賴于社會(huì)的法律意識(shí)的提高。在商業(yè)秘密保護(hù)方面尤其如此。因?yàn)樯虡I(yè)秘密這種權(quán)利以秘密性為基礎(chǔ)，其中存在很多模糊或難以判斷的因素，而在侵權(quán)案件中，往往權(quán)利人的行為也并非毫無可指責(zé)。如果因其對(duì)權(quán)利的不在乎而導(dǎo)致權(quán)利喪失，則法律不會(huì)給予保護(hù)。因此，商業(yè)秘密保護(hù)不能僅僅依靠法律條文，還需權(quán)利人的積極行為，尤其在網(wǎng)絡(luò)化時(shí)代，信息更容易傳播，若權(quán)利人法律意識(shí)不高，則有可能遭到無法彌補(bǔ)的損失，甚至失去法律的保護(hù)。

參考文獻(xiàn):

[1]陳立嘩陳建洋編寫:《(中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法)釋義》.中國法制出版社1994年版，第21頁

[2]熊中明馮霞:《論我國商業(yè)秘密法律保護(hù)的現(xiàn)狀與前景》.載《黃石高等專科學(xué)校學(xué)報(bào)》，2001年第3期，第52頁

[3]呂慶華:《商業(yè)秘密的法律保護(hù)和立法完善》.載《經(jīng)濟(jì)問題》，1999年第10期，第20頁

[4]周密主編:《美國經(jīng)濟(jì)犯罪與經(jīng)濟(jì)刑法研究》.北京大學(xué)出版社1993年版，第331～332頁

注：本文中所涉及到的圖表、注解、公式等內(nèi)容請(qǐng)以PDF格式閱讀原文。