履約瑕疵帶來高額索賠

案件介紹

國內c公司計劃從山東A公司購進500公噸已內酰胺。于是2006年1月g日，山東^公司與瑞士B公司就其從瑞士B公司進口己內酰胺500公噸(溢短裝5％)達成口頭協議，山東A公司于當日將擬定并簽章的協議發給瑞士B公司簽署，但瑞士B公司于2006年1月1 6日才將簽署后的合同發給山東A公司。鑒于合同約定的開證時間為1月20日前，山東A公司在收到合同后，于2006年1月18日立即按瑞士B公司的要求開立貨物重量為330公噸，提單日90天的遠期信用證。

另外，2006年1月18日山東A公司與國內c公司簽訂銷售合同，將其進口的己內酰胺出售給c公司。瑞士B公司對c公司直接開具信用證是認可的，于是其余165公噸貨物由第三方購買者c公司直接申請開立信用證。在該信用證中，山東A公司誤將瑞士B公司地址中“ZUG”拼寫為“ZUR”，山東A公司在2006年1月27日收到銀行要求修改信用證的通知后，于當日及時修改了信用證。但瑞士B公司于2006年2月13日撤銷了該信用證。

另一份貨物重量為165公噸的信用證，是國內c公司應山東A公司的要求直接開給瑞士B公司的，由于增加了溝通環節，且中國最重要的傳統節日春節在即，c公司于2006年1月24日才開出該份信用證，比合同約定的開證時間晚了4天，而且由于c公司在開證方面經驗不足，其開立的信用證存在一些瑕疵。瑞士B公司沒有給國內c公司任何修改機會。于2006年2月9日直接通知銀行撤銷了該份信用證。

瑞士B公司無視山東A公司修改信用證的事實，通知山東A公司已構成違約，并要求山東A公司按合同約定支付違約金，并告知山東A公司若到期不支付違約金就解除合同。瑞士B公司在合同約定的裝船期滿之日即20062月10日通知山東A公司解除合同。

瑞士B公司于2006年4月份，依據合同約定的仲裁條款向中國國際經濟貿易仲裁委員會提起仲裁，要求山東A公司支付違約賠償金25萬美元。經調查，瑞士B公司擅自解除合同給山東A公司帶來巨大損失。解除合同不僅導致山東A公司不能按合同對c公司供貨遭到c公司索賠，而且由于己內酰胺價格上漲，山東A公司重新購買的成本也大大增加。在律師建議下，山東A公司提起反訴，要求瑞士B公司賠償200余萬元人民幣以維護其合法權益。

案件焦點

1 山東A公司開立信用證雖存在瑕疵，但瑞士B公司是否有權解除合同

中國與瑞士均是《聯合國國際貨物銷售合同公約》的締約國，因此本案適用該公約。該公約第六十四條規定了賣方解除合同的情形：買方根本違約，以及買方未在賣方給出的額定時間內履行支付價款的義務等。

買方根本違約，即一方當事人違反合同的結果，如使另一方當事人蒙受損害，以致于實際上剝奪了他根據合同規定有權期待得到的東西。故根據上述法律規定，山東A公司與C公司開立信用證的內容雖然存在一些瑕疵，開立的時間也有所遲延，但均不構成根本違約，對瑞士B公司利益也未產生實質損害，因為信用證為提單日90天的遠期信用證，且瑞士B公司最晚裝船日期為2006年2月10日，山東A公司與C公司的違約行為，主要是因為合同簽署時間遲延導致開證期限短而且開證經驗不足造成的，兩公司完全有時間進行彌補，并且山東A公司也已進行彌補。

瑞士B公司更是無權就整個合同行使解除權。雙方合同沒有約定，任何法律也沒有規定，在，6不按時支付違約金的情況下，另一方可以解除整個合同，更何況雙方關于是否應當支付違約金還存有爭議。在這種情況下，瑞士B公司以山東A公司未在其規定的時間內支付違約金為由，單方面解除了整個合同是沒有任何法律依據的。

2 山東A公司的損失主張能否得到支持

山東A公司收到瑞士B公司簽署的合同后，于2006年1月18日與c公司簽訂銷售合同，將其進口的己內酰胺出售給C公司。瑞士B公司對c公司直接開具信用證也是認可的，瑞士B公司單方解除合同的行為導致山東A公司對C公司違約，從而導致c公司索賠，山東A公司為此賠償了c公司200余萬元人民幣，該部分損失理應由瑞士B公司承擔。此外，因為瑞士B公司單方解除合同，山東A公司應得未得的利潤損失、重新購買該產品的差價損失、實際支出的開證費等銀行費用以及仲裁費、律師費等也應由瑞士B公司承擔。

經調查落實，2006年2月10日合同約定的交貨之日的價格為每噸2110美元，較合同約定的價格即每噸1850美元高出每噸260美元。也就是說，B公司不僅因為沒有履行合同而造成任何損失，反而因此而獲利13萬美元。相對A公司而言，其從國際市場重新購買幾內酰胺則需要付出更高的成本。

3 瑞士B公司在整個簽約及履約過程中是否誠信

山東A公司認為，瑞士B公司自簽約起的一系列行為不是為了促成交易的完成，而是有意造成山東A公司違約，并利用山東A公司在履約過程中的瑕疵，來向山東A公司進行索賠。

2006年1月9日，山東A公司在與瑞士B公司已商定的己內酰胺進口合同上簽章后，即將其傳給瑞士B公司，但瑞士B公司遲遲未將簽署后的合同發給山東A公司，經山東A公司多次催要，瑞士B公司以經辦人休假等各種理由推拖，直至2006年1月16日，瑞士B公司才將合同發給山東A公司，導致山東A公司距離合同約定的開證時間僅為4天。

對于山東A公司開具的貨物重量為330公噸的信用證，瑞士B公司于2006年1月25日發函，要求山東A公司當日進行修改，但上述函件傳真的時間為2006年1月25日15點43分，山東A公司在客觀上是不可能在當日完成的。

對于c公司開具的貨物重量為165公噸的信用證，瑞士B公司不僅沒有接受，還發函要求山東A公司按照每公噸340美元支付165公噸貨物的違約金，山東A公司收到此函后，本著誠信的原則積極彌補其違約行為，要求繼續履行合同，但瑞士B公司考慮的不是履行合同減少對方的損失，而是如何獲得高額的違約金。瑞士B公司在合同約定的最晚裝船日期這一天，即2006年2月10日發函解除整個合同。整個過程中，瑞士B公司都沒有顯示出誠信貿易的心態，而是扣留合同、撤銷信用證等行為，暴露出瑞士B公司希望利用國內兩家公司的疏漏為自己謀取利益。

案件結果

最終，中國國際經濟貿易仲裁委員會裁決，在支持瑞士B公司仲裁請求的情況下，也認為瑞士B公司無權解除合同，同時支持山東A公司的仲裁反請求。這樣，在原訴訟中瑞士B公司要求山東A公司賠償的25萬美元，與山東A公司反訴訟瑞士B公司的200余7YA，民幣，相互抵消。就此瑞士B公司意圖通過山東A公司在履約過程的瑕疵取得高額違約金的意圖落空。案件啟示

(1)國際貿易中，企業應當以誠信為本。由于A公司的國際貿易經驗不足，開立的信用證存在瑕疵，B公司在其根本利益未受損的情況下應當允許A公司進行修改完善，促成合同的履行。但B公司卻利用合同中高額的違約金條款企圖獲得額外收益，擅自解除合同。事實上，B公司沒有因A公司違約造成任何實質損失。相反，由于己內酰胺的國際市場價格上漲，B公司不僅沒有受到任何損失，而且還因此獲利。

事實證明，A公司的不誠信行為在給貿易對手帶來損失的同時，自己也并未因此獲利?？梢?，在貿易過程中，只看到自己的利益，而無視對方的利益，最終損害的還是自己，實現雙贏，才是貿易的本質。

(2)對于A公司及c公司等國內企業來說，也要汲取教訓，要培養專門的國際貿易人才，要狠練內功，重視貿易細節，避免出現任何履約瑕疵。如果A公司在先簽署合同的情況下，約定的開證時間是從合同簽訂之日開始計算而不是確定一個固定時間，如果A公司開證時沒有拼寫錯誤；如果A公司加強與C公司的溝通，避免開證瑕疵并提高工作效率，則不會給B公司違約口實，造成被訴的尷尬局面。

(3)要求所有從事國際貿易的主體做到誠實守信并且遵守國際貿易規則未免過于苛求，律師是否參與交易過程，以及律師參與的程度，均是通過本案需要思索的問題。我個人認為，B公司聘請律師參與交易的每個細節欠妥，因為律師思考問題的角度是如何防范風險，而不是如何促成交易的成功。相對來說，A公司也應當聘請專門的法律顧問，指導A公司如何防范規避交易風險，而不是在被迫無奈的情況下聘請律師應訴。