從嚴標準：創業板市場公司治理中的董事行為坐標

從嚴的公司治理標準將是中國創業板市場健康有序發展的重要保障

千呼萬喚的創業板終于“好事近”。3月21日，中國證監會發布《首次公開發行股票并在創業板上市管理辦法（征求意見稿）》（以下簡稱《征求意見稿》），一時創業板規則成為焦點。

開辟創業板市場的目的，主要是為創業公司提供集資途徑，支持其擴展業務，發揮其增長潛力。入市門檻低，利潤不確定性高，由此形成的風險機制，是創業板與主板市場重要的區別。如何充分發揮創業板的融資作用，同時又能將其風險減到最低限度？創業板負面影響的消除，需要全方位把握，其中以規范董事職責為核心的公司治理機制至關重要。

從總體上看，創業板公司治理大體可分為兩種模式:一是從嚴標準模式，即對創業板的公司治理提出嚴于主板的要求，是以從嚴標準來減弱其他從寬入市標準可能形成的風險;二是非從嚴標準模式，即不對創業板的公司治理另提高于主板的標準，由市場監督形成對公司治理的制約機制，由市場主宰公司命運。證券市場發達國家大都采用后一種模式，而證券市場相對不發達的國家則往往采用前一種模式。我國采用的是從嚴標準模式，主要表現在兩個方面，一是對公司事務執行機關及相關人員提出特別要求，如對治理機構及相關人的穩定性規定標準、沒有違規記錄（《征求意見稿》第24、25條）等;另一方面是對相關公司治理結構的考查的更嚴要求，如對公司資產完整性（《征求意見稿》第17條）和人格的獨立性以及公司治理組織機構體系化等方面提出更為嚴格的審查考量要求。中國證監會對創業板公司治理從嚴要求的各項措施，很大程度上是圍繞著董事的職能展開的。在低門檻、高風險的創業板中，公司能否快速成長、規避風險，公司領航者的董事的行為具有決定性意義。

手持相對容易募集的資金，面對投資者相對較高的利益期待，身處監管部門相對從嚴的管理規則要求，董事該如何把握自身的行為坐標？

自覺守法遵章

守法遵章，首先要有嚴謹的守法意識。董事要嚴格按照相關法律法規的要求，構建完善的公司治理結構體系。完善的治理機制給公司營造優良的管理系統和穩定的運作機制，有助于提升董事的決策層次，提高管理水平和工作效率。其次，要有強烈的公司章程意識。章程起著國家公權力與公司權利溝通的橋梁作用。在申請進入創業板時，合法的公司章程必不可少;公司進入創業板后，合理的章程是長期穩定發展的基礎，是董事行為的基本準則。現實中，董事責任產生的原因，大多數并不一定是違反法律的規定，而是不遵守公司章程所致。

守法遵章，說到底是要防止個人獨斷專行，要求董事們有平等意識（即有一種“圓桌”意識和精神）、團隊意識和理性管理意識。創業板市場公司往往發展時間短，個人作用大，控股股東呈強勢狀態。如果公司不能有效解決這些問題，其將成為募集資本的巨大障礙和公司快速成長的毒瘤。創業板公司特別需要健全的制度和高素質的管理團隊，來駕馭公司這一航船，駛入主板這個更為廣闊的資本海洋，乘風破浪。縱觀微軟、蘋果、雅虎等從創業板發展起來的優秀大公司，無一不是因此而走向輝煌。

恪守忠實義務

忠實義務是各種類型公司的董事都應自覺履行的基本義務，然而對創業板公司的董事來說，其意義更為重要——因為創業板公司的風險高，潛在的利潤高，投資者的期望價值更高，這自然對董事的要求也較之其他董事更高。因此，創業板公司董事更應當恪守誠信義務，忠實于公司利益;克制于個人私欲;坦誠于客觀實事。

對公司利益的忠實，實質上是對投資者的整體與長遠利益的忠實。對公司利益的忠實是董事最基本的義務，是董事行為最低的道德水準，例如不挪用公司資金、不以職務便利為個人或他人謀取商業機會。當董事的行為突破了這一道德底線，就要承擔相應的責任，受到法律的制裁。在多國司法程序中，董事因違反忠實義務而被提起訴訟的，負有舉證責任，如不能證明其沒有違反忠實義務的，就要承擔違反忠實義務的責任。這種舉證責任倒置的司法制度設計，就是為了強化董事忠實義務的意識。由于創業板公司往往受大股東控制，而大股東對公司利益的侵犯通常要經董事行為以得逞，因此，忠實義務對創業板董事來說意義更為重大。

對個人私欲的克制，是對董事個人內在心理活動的要求。人非草木，難免私欲。然而重要的是在私欲與公司利益沖突時，必須對個人私欲保持克制。私欲膨脹，誘發貪婪，鑄成罪惡，既毀滅公司于一旦，又葬送自己的一生。創業板公司董事，或因個人為公司之股東，或因個人為公司發展之中堅，而往往會有意無意將個人利益置于公司利益之上，以至于難于將個人利益從公司利益中區分開來。其實，不會克制私欲的人肯定是個目光短淺之人。當董事將個人利益置于公司利益之后，以公司利益的實現為個人利益追求之前提，增強克制私欲之意識，這不僅提升董事個人的人格，其個人也會隨公司發展得到良好的回報。試想，沒有龐大的微軟帝國，怎會有連續13年居世界首富的比爾·蓋茨？我們可以確信蓋茨一定具有廣闊的胸懷和遠大的志向。

對客觀實事的坦誠，是要求董事對公司經營的客觀事實坦然承受，不弄虛作假。對創業板市場高風險防御的最重要措施之一，就是提高公司的透明度，為投資者提供及時、全面和真實的信息。董事對公司經營事實的坦誠程度，決定了公司透明的程度。真實地進行財務會計的核算，依法及時、全面地公布公司的技術、經營以及其他重大事項等信息，是董事應盡的忠實義務的重要內容。對此項義務的疏忽，將加劇創業板市場公司的風險。

竭盡勤勉職責

這一義務對創業板市場公司董事極為重要。高風險公司之所以能夠以較低的標準進入創業板，就是因為它有高成長的潛質，投資者希望因此得到高額回報。顯然，創業板公司的高成長和高效益，主要依賴于公司的經營項目與經營管理。由于公司的經營項目是其入市時證券監管部門審核確定的重要內容，因此，公司入市后，董事既要保持公司經營業務的相對穩定，更要著力提高公司的管理水平，提高經營效益。

如果說，要求董事保證創業板公司的高回報率有失苛刻，那么要求創業板市場公司的董事保持高度的責任心，則是一點也不過分的。這種責任心對創業板市場公司尤為重要。創業的艱難、高風險的壓力、高回報的期待、各種難以預料的困難，都會對董事的心理產生消極作用。這就要求董事必須以堅定的責任心來引領心路，竭盡全力，勤勉盡職，力求實現最佳經濟效果。如果董事未竭盡勤勉職責，公司未能獲得快速成長，微薄的利潤難以與高風險情形下投資者高回報的期待相匹配，這將意味著公司經營的失敗。在此情況下，雖然董事一旦面臨訴訟，通常要由原告負舉證責任，但是，當證據證明董事有疏忽過失或未盡勤勉職責時，董事需承擔相應的法律責任。

創業板推出在望，我們希望它能健康有序地發展，成為以下兩者的珠聯璧合:一個創業熱血者的家園，一方投資者高回報的沃土——從嚴的公司治理要求將是這張美好圖景的重要保障。