如何防范不動產收費權質押的風險

我國《物權法》首次把應收賬款質押作為一種權利質押擔保方式明確下來，并進一步就其在登記方面的問題在中國人民銀行發布的《應收賬款質押登記辦法》（下稱《辦法》）進行了較為詳細的規范。該《辦法》在第四條中對應收賬款進行了分類，不動產收費權就是屬于其中的一種。至此，不動產收費權質押作為一種權利質押擔保方式的合法性已無可爭議，可以預見這種擔保方式在實踐中的運用會越來越多。那么，銀行在辦理不動產收費權質押貸款業務時應如何操作盡可能減少其金融風險呢？為此，對不動產收費權質押的風險及其防范分析顯得尤為必要。

不動產收費權的特征

對于不動產收費權的概念，我國現行法律沒有對其作出明確的闡述。從不動產收費有關規定來看，所謂不動產收費權，是指權利人基于法律法規的直接規定或者政府行政特許而享有的就特定不動產設施收取費用的權利。從《辦法》里明確規定的公路、橋梁、隧道、渡口等這幾種不動產收費權來看，不動產收費權具有如下幾個特征：

不動產收費權是一種“特許權”。不動產收費權是由國家有權機關（包括國家行政機關及其授權的代理人）賦予具有特定資格的特定主體的專有權利。由于該權利的產生是基于有權機關的特許而產生，因此具有明顯的“行政授權”色彩，它不同于一般基于民事主體之間合意所產生的“債權”。

不動產收費權是一種收益權，該種收益權往往以一定的投資為基礎產生。不動產的收益權是立足不動產的產生需要一定投資而衍生出來，有權機關的特許收費在一定程度上對該種投資的補償或回報。該收益權是因不動產為諸多不特定主體使用而產生一定的便利，由這些受益的不特定使用主體做出適當支付。從收益權角度來看，不動產收費權具有物權的特性，具有財產權利的共性。

不動產收費權也具有請求權的特性。它是由權利人對不特定的使用其不動產的主體收取一定費用的權利，在這些不特定主體特定化——使用不動產后便形成了明確的請求權，從這角度來看，不動產收費權也具有債權的某些特質。

不動產收費權是一種期待權。收費權無論從其權利內容來看，還是從權利所指向的實體財產收益來看，它具有期待性，即它更多地指向未來不特定的義務主體。一旦這些不特定主體特定化地成為權利主體的債務人之后，則已經不是收費權意義上的權利，而是一種典型的債權債務關系。期待權的特定決定了收費權的權益含量有明顯的不確定性，因此收費權的價值評估也有較強的不確定性。

不動產收費權依附于特定的不動產。特定不動產是不動產收費權產生的物質基礎。雖然收費權主體并不擁有對不動產的所有權，但是收費權的實現離不開不動產；只有權利主體有效地對不動產行使控制權才能真正實現收費權。

接受不動產收費權質押存在的風險

近年來，銀行信貸業務中出現了越來越多的以不動產收費權為質押發放的貸款。一些不動產基礎建設項目投資大、貸款期限長，而貸款主體多是為進行基礎設施建設而新設立的項目公司，它們難以找到合適的抵押物、質押物或第三方保證人，因此，收費權質押也就成為銀行和貸款人的共同選擇。盡管現今對于不動產收費權質押的合法性依據不再缺失，但在具體的操作中，還是存在諸多風險，主要表現在以下幾方面。

質押無效的風險。《辦法》只明確規定了公路、橋梁、隧道、渡口這幾種不動產收費權，那么其他未明確納入的不動產收費權能否作為質押標的？法律法規和規章缺乏明確規定，如果在實踐中發生以其他不動產收費作為質押的情形，可能存在收費權質押合法有效性的問題，一旦發生糾紛，可能在訴訟中被法院認定為無效。

質押權滅失風險。根據《辦法》的規定，登記期限最長不超過5年，登記期限屆滿，質押登記失效；質權人辦理登記時所填寫的出質人的法定注冊名稱或身份證件號碼發生變更的，質權人應當在變更之日起4個月內辦理變更登記，未辦理的，質押登記失效。根據我國《物權法》第二百二十八條規定，“質權自信貸征信機構辦理出質登記時設立。”如此看來，我國對質權成立的標準是采取登記生效主義的。因此若質押登記失效，質權也就隨之滅失。另外，由于收費權依附于一定的行政權力，受政府政策的影響很大，若政府基于某種政策或是收費權行使的方式不符合相關的規定，可能導致收費權被有權機關撤銷。一旦收費權的法律效力喪失則勢必導致質押權的喪失，從而危及貸款安全。

重復質押的風險。根據《辦法》第五條規定：“在同一應收賬款上設立多個質權的，質權人按照登記的先后順序行使質權”。由此可見，在同一收費權上設立多個質權是允許的。若出質人以同一收費權質押在多家銀行貸款融資，當其收費權效益無法償還所有貸款資金時，則會影響質押登記在后的銀行的利益實現。

第三人抗辯的風險。收費權質押貸款多用于建設項目的支出，因此，收費權不是現有的，收費權能否現實取得關鍵是看該工程能否順利完成。而一項工程的順利進行必須依靠項目公司和其他與項目有利害關系的第三人的合作，若在項目施工進行中一旦發生糾紛，尤其是施工方權益無法得到保障時，工程完成后不動產收費權的質押可能面臨施工方權利主張的挑戰。

不動產收益不確定性風險。由于質押是以貸款項目本身的收益作為質押標的，這種收益的測算往往具有很多的主觀性和對不確定未來的預測性，如果評估預測中受到某種干擾，還可能導致很高的不確定風險。以公路收費權為例：出質人以某兩地之間的公路收費權為質押標的進行貸款融資，在質押期間，若在這兩地之間又修建了其他的交通設施，這樣勢必會影響前一條公路的交通流量，使得其收費權的收益大大減少，最終影響到銀行的貸款收回。

收費資金的監管風險。由于收費權是由權利主體行使，而不是享有質權的銀行直接行使，因此銀行對收費權行使所獲得資金的監管也成為保障收費權質押有效落實的關鍵環節。如果收費權主體濫用或惡意轉移收費資金，則將導致對收費權質押項下貸款安全受到威脅。

應對不動產收費權質押風險的注意事項

銀行為了有效防范不動產收費權質押有關風險，必需注意以下事宜。

第一，確保收費權質押合法有效。首先，確保收費權的合法有效。用于質押擔保的收費權必須具備相關主管部門批準核發的收費手續，對于尚不具備批準收費條件的新建項目應要求有權審批機關作出明確承諾，一旦項目竣工即盡快辦理相關手續保證收費權的合法性。其次，確保收費權質押合法有效。有效的收費權質押最核心的環節是辦理合法有效的收費權登記。為此，銀行應及時到中國人民銀行征信系統進行登記，并及時辦理質押權證書。這是質押生效的必經程序。在質押期間，出質人辦理登記時所填寫的出質人法定注冊名稱或有效身份號碼變更的，應及時通知銀行并且在變更之日起的4個月內辦理變更登記。注意登記期限，登記期限最長不超過5年，質權人應在登記期限屆滿前的90日內申請展期。再次，應當簽訂有效的質押書面合同。銀行不能因為辦理了質押登記手續而疏忽簽訂質押合同，因為《物權法》第二百二十八條明確規定：“以應收賬款出質的，當事人應當訂立書面合同。質權自信貸征信機構辦理出質登記時設立。”

第二，通過收費權質押合同防控出質人損害收費權擔保的效果。收費權是一種權利，容易發生變化，所以除質押合同所具有的基本條款以外，還應針對收費權及其質押的特點和問題，在合同中注意如下條款的設定：（1）要求出質人承諾保證登記系統中資料的真實性。出質人在法定注冊名稱或有效身份證號碼變更時，必須通知質權人。（2）要求出質人做出放棄對質權人行使抵消權抗辯的承諾。（3）在質押期間，出質人進行承包、租售、兼并、合并、分立、合資、聯營、變更或產權變動時應提前通知質權人，并征得出質人的同意，以防止以后出現糾紛，而互相推卸責任。（4）注意協調主債務屆滿期限、質權實現時間與收費權的時限關系。由于收費權是一種有期限的權利，有權機關批準的收費期限過后，將不能再收費，因此銀行借款的最后履行期限必須先于收費權期限屆滿。另外，質權因收費權質押登記有一定的期限限制，銀行必需確保質權的有效期間不短于主債務的屆滿期限。（5）妥善安排質權實現的方式。收費權質押屬于權利質押，有關權利質權以及普通債權質權的實現方式均可適用于收費權質權。銀行可以結合收費權及其所依附的不動產及有權機關批文的特殊性，適當規范主債務屆滿質權的具體實現方式。

第三，設計有效的收費資金的賬戶監管機制。基于收費權所獲得的收費資金往往是貸款還款的重要來源，銀行必需構建有效的賬戶監管機制，防止收費資金被出質人濫用。銀行可以要求出質人在貸款銀行或其指定的銀行開設收費權專用賬戶，并由雙方指定的人員對賬戶進行管理；出質人每日將收費存入該指定賬戶，出質人應當定期向質權人通報專用賬戶內資金的收入和使用情況，對資金支用超過一定數額的，應征得出質人的同意。出質人應當提供每筆資金的流入和流出憑證。定期或不定期對收費資金進行抽查，及時掌握資金流量與流向確保收費資金的支用在貸款銀行監控之下。

第四，防范收費權所依附不動產的不利變化。不動產收費權有賴于不動產的安全和有效使用，為此，銀行可通過以下措施維護不動產的安全和價值：（1）要求出質人對其工程建設、財產投保，并約定銀行對保險賠償金享有優先受償權。這樣一旦出現因自然災害或其他使工程建設和財產遭受損失的情況時，至少可獲得相當的保險賠償。（2）要求出質人承諾當收費權價值發生重大不利變化而危及貸款安全時，銀行有權要求出質人提交經銀行認可的質物以補足或提供其他補充擔保，尤其是對于因出質人在評估階段提供的影響收費權價值評估的背景和假設發生重大不利變化時，銀行可以要求出質人提供補充擔保并承擔適當的賠償責任。

（作者單位：湖南師范大學法學院）