高校資產經營公司有限責任的思考

摘要：高校組建資產經營公司直接關系到產業規范化建設的進程和實效。本文探討了股東有限責任的風險防范機制，提出只有避免財產混同，實現人格獨立，資產經營公司才能真正起到避免學校承擔無限責任風險，建立現代企業制度的“防火墻”作用。

關鍵詞：資產經營公司；有限責任；法人人格否認；風險防范機制

中圖分類號：F014.9 文獻標識碼：A 文章編號：1002-2848-2008(01)-0088-04

目前，各高校正在大力推進產業規范化建設工作。根據《教育部關于積極發展、規范管理高校科技產業的指導意見》(教技發[2005]2號)和《教育部關于高校產業規范化建設中組建高校資產經營有限公司的若干意見》(教技發[2006]1號)規定，各高校要依法組建資產經營公司，通過資產經營公司起到避免學校承擔無限責任風險，建立現代企業制度的“防火墻”作用。這個目標能否實現以及實現的程度如何，股東有限責任制度的運用無疑具有舉足輕重的作用。然而，《中華人民共和國公司法》(以下簡稱《公司法》)關于一人有限責任公司(以下簡稱一人公司)的風險防范措施，僅對較高注冊資本額、記載事項公示、設立數量限制、強制審計制度、單一股東證明責任等作了一般性規定，而且，其中有些規定還難以適用于高校資產經營公司，這給高校資產經營公司的實際運作帶來諸多不便。因此，本文對股東有限責任的風險防范機制予以探討，以期有助于高校資產經營公司(以下簡稱資產經營公司)的良性運作。

一、高校資產經營公司的內涵與特征

資產經營公司是學校依法設立的國有獨資性質的有限責任公司，是獨立經營、自負盈虧、自我發展、自我約束的企業法人實體和市場競爭主體。學校享有資產受益、重大決策、選擇管理者等出資人權利，履行出資人義務，以出資額為限對公司承擔有限責任。其具有以下主要特征：

(一)國有獨資性

我國高等教育的性質是事業單位，經費來源主要是國家財政撥款。“事業單位國有資產，是事業單位占有、使用的，依法確認為國家所有，能以貨幣計量的各種經濟資源的總稱”。毋庸置疑，從資產屬性角度，高校的國有資產是國家國有資產的重要組成部分，是高校可持續發展的物質保障。

“事業單位國有資產實行國家統一所有，政府分級監管，單位占有、使用的管理體制”，學校在清產核資的基礎上，以其投入的全部經營性國有資產作為法人資產，資產經營公司代表學校持有和管理所投資企業的股權和經營性資產，并承擔學校國有資產的保值增值責任。

(二)股東唯一性

一人公司(One Man Company.One Member Company)，是指公司的全部股份或出資全部歸屬于單一股東的公司。根據投資主體的法律地位，可以分為國有獨資公司、法人一人公司和自然人一人公司。1986年，我國有條件地認可了外商獨資企業一人公司的法律地位，1993年，認可了國有獨資公司的法律地位，2006年，首次將一人公司的投資主體擴大到國內的自然人和法人。

資產經營公司的組織形式可以是《公司法》規定的國有獨資公司或一人公司(法人獨資有限公司)，高校設立一人公司，并不改變資產的國有性質。實踐中，多數高校采用的組織形式是一個事業單位法人設立的資產經營公司，即國有獨資性質的一人公司。

(三)有限責任性

“股東的有限責任，是指在有限責任公司或股份有限公司中股東以其對公司的出資額或其所持有或認繳的公司股份為限對公司承擔責任，除此之外，股東不再對公司以及公司的債權人承擔任何責任”。股東有限責任原則，一向被學者們稱為公司法傳統的奠基石(Traditional Cornerstone)。

隨著對社會主義市場經濟規律認識的深化，我國高校產業組織結構不斷調整，從分屬學校不同二級單位的若于無限責任主體，到統一管理的學校事業法人無限責任主體，再到國有獨資性質的資產經營公司，逐步優化和諧，目的是理順高校與企業的產權關系，改變高校以事業單位法人的身份直接辦企業的現狀，防止因企業經營問題沖擊而影響學校正常的教學和科研秩序，通過資產經營公司起到避免學校承擔無限責任風險的作用。

二、股東有限責任制度與法人人格否認的適用

(一)法人人格否認是股東有限責任制度的有益補充

股東有限責任像面紗一樣把股東與公司債權人分開，使債權人不能直接追究股東的責任。但是，如果股東濫用公司法人人格，又利用有限責任來逃避債權人的追索，導致股東和債權人之間本應平衡的公司法人人格制度的利益體系向股東一方傾斜，法律將令股東直接承擔連帶責任，即英美法系所稱“刺破公司法人面紗”(Piercing the Corporation'sVeil)，大陸法系所稱“法人人格否認”(Disregard ofCorporate Personality)。

法人人格否認不是對法人人格獨立和股東有限責任的否認，而是“將公司人格否認作為公司人格獨立必要而有益的補充，使二者在深沉的張力中形成和諧的功能互補”。從而在保護股東和債權人兩者利益的天平上取得平衡，實現公平、正義的目標。

(二)資產經營公司適用法人人格否認的可能情形

對于法人人格否認的適用情形，百家爭鳴并無定論。有的從法律后果角度界定為“股東濫用公司法人資格回避法律；或利用法人資格回避契約的義務；或利用法人資格欺詐第三者等”。有的從義務承擔方面列舉為“公司資本顯著不足、利用公司規避合同義務、侵犯私人權利、或者規避法律義務以及造成公司人格的混同，如公司被股東完全地控制，或公司與股東、母子公司、兄弟公司的財產混同”。有的從行為表現方面區分為“濫用公司規避債務，公司債務與財產混同，公司經營財產不足，公司沒有經營自主權”。

資產經營公司形成學校單一股東出資的一元化產權，可能出現的濫用情形主要包括：一是財產混同。如出資不實，虛增資本等。二是人格混同。如校企不分，以學校意志替代公司意志。三是規避義務。既包括法定義務，也包括約定義務。在這種情形下，資產經營公司就成為學校操縱下的牟利工具，學校將面臨承擔無限責任的風險。

三、構建股東有限責任的風險防范機制

鑒于惟一股東實際控制公司的便利性和缺乏有效約束的客觀存在，公司獨立人格和股東有限責任被一人股東濫用的可能性遠遠超過非一人公司，因而，各國無一例外地加強對一人公司的法律規制，也稱為股東有限責任的風險防范機制。依據相關法律法規，結合資產經營公司實際，股東有限責任制度必然要求學校事業法人與公司企業法人財產分離和意志獨立，“廓清大學與企業的邊界，讓大學成其為大學，讓企業成其為企業”，實現校辦企業管理的規范化和法制化。

(一)加強國有資產管理與監督，避免財產混同。

根據《公司法》第64條規定，一人公司的股東不能證明公司財產獨立于股東個人財產的，應當對公司債務承擔連帶責任。如果公司企業法人的財產與學校事業法人的財產發生混同，則公司就無法以其獨立財產對外承擔責任，學校將面臨承擔無限責任的風險。因此，加強國有資產管理與監督，避免財產混同，應該遵循以下原則：

1、出資獨立完整，確保產權清晰。

第一、滿足最低資本金要求，出資到位。公司資本是公司賴以經營的物質基礎，對外獨立承擔責任的重要保障。根據產業規范化建設的要求，資產經營公司要出資到位，并對該資產獨立登記、建帳、核算、管理，學校不得占用、支配該資產或干預資產經營公司對該資產的經營管理。

第二、禁止非經營性資產出資，限制貨幣出資。國家財政撥款、上級補助收入、預算外資金及其他專項資金，以及用于教學、科研的資產(如校舍、科研專項經費購置的固定資產、學校使用財政性資金投資建設的賓館、招待所等)，一律不得用于投資。貨幣投資必須使用自籌資金，凡有銀行貸款的單位，一律不得新增貨幣資金投資。

第三、依法評估，如實出資。固定資產、無形資產等出資必須聘請具備評估資質的社會中介機構，嚴格按照國家有關法律法規和行業準則所規定的評估程序、方法和標準，獨立、客觀、公正地進行資產評估，正確反映其價值，防止國有資產流失。資產經營公司組建中，學校要明確界定經營性資產與非經營性資產，根據清產核資和審計評估結果，把所有經營性資產無償劃轉到資產經營公司。

2、規范經濟行為，嚴格國有資產的使用和處置程序。

第一、限定對外投資主體。禁止各高校及其所屬學院、系、研究所、部處、教研室等內設機構直接從事對外投資活動，學校只能通過資產經營公司進行對外投資，不再以事業單位法人身份直接辦企業。

第二、明確對外投資方向。高校產業是高校辦學目標的重要組成部分，高校產業的定位和發展要同高校改革、發展的戰略目標緊密結合。對于不具備文化教育特色和智力資源優勢的學校企業，堅決予以撤并或退出，禁止使用貨幣資金進行股票和風險性債券投資，禁止學校與資產經營公司之間發生重大關聯交易、資金拆借、互相擔保等經濟行為。

第三、嚴格國有資產使用和處置程序。完善決策機制，建立相應審批申報程序，避免學校經濟損失和聲譽損害，確保國有資產安全完整和投資收益。

3、加強效能監察，實現保值增值。

從資產性質和使用目的角度，學校國有資產可以區分為非經營性資產和經營性資產。經營性資產是國有資產中最重要、最活躍的部分，是國有資產收益不斷增長的源泉，是國有資產增量不斷擴大的基礎，也是國有資產管理和監督的重點。

非經營性資產轉經營性資產，即該部分資產性質和使用目的從原來的為高校教學、科研服務轉變為以保值增值為目的，相應的，學校對這部分國有資產所承擔的責任便由“保證其安全、完整、有效使用”轉變為“實行有償使用、并監督其保值增值”。實行全程效能監察所覆蓋的內容要體現在經營性資產使用和處置的全過程之中：

(二)構建科學的法人治理結構，實現人格獨立

建立和完善股東會、董事會、監事會“三會”為代表的企業法人治理結構，以使學校教學、科研的事業管理職能與資產經營公司經營性國有資產管理、運營職能相分離，實現學校事業法人意志與公司企業法人意志的獨立。

1、出資人到位的股東會

一是作為國有資產監管主體的學校經營性資產管理機構，代表學校行使出資人權利，加強對經營性資產的管理與監督，為資產經營公司奠定國有產權出資人到位的基礎。

二是學校具有選擇管理者(管人)、重大決策(管事)、資產受益(管資產)的職權，凡涉及規范管理和校企改革過程中的重大事項，包括重大資產處置和重要人事安排等屬于高校“三重一大”的事宜，必須提交學校黨委常委會集體討論決策。

三是有償使用的國有資產要實行專項管理，并在學校財務會計報告中對相關信息進行充分披露，國有資產有償使用收入必須納入學校預算，統一核算，統一管理。

2、經營獨立的董事會

董事會的經營獨立是資產經營公司良性運作的關鍵環節，具體應做到：

一是決策獨立。資產經營公司董事會依法行使企業經營決策的相應職權，學校對資產經營公司行使出資人的權利，不具體從事和干預資產經營公司的正常經營活動。

二是任職獨立。公司董事會成員原則不與學校經營性資產監督管理機構的成員交叉任職，董事會成員中應當有公司職工代表，并可以聘請外部獨立董事。

三是利益獨立。董事會成員，應依法履行職責，忠于職守，在資產經營公司兼職的校領導代表學校履行管理職責，不在企業領取薪酬，只有技術發明人才可以通過獎勵性渠道持有股份。

3、有效監督的監事會

監事會對公司經營行為、高級管理人員職務行為、國有資產保值增值行使監督職權，保證有效監督要從兩方面著手：

一是要全面落實《公司法》關于監事會職責的規定。新《公司法》提升了監事會的法定地位，擴展了其職權，強化了其職責。例如，增加“依據本法第152條的規定，對董事、高級管理人員提起訴訟”等內容，明確賦予監事會在特殊情況下代表公司的權利，使監事會對董事會及高管人員工作的監督具有了法律保障。

二是在資產經營公司《章程》中要進一步明確監事會和監事的責權利。公司章程作為自治規則，通過對公司法的細化、補充和替代，在公司的運營中具有重要地位。例如，《公司法》第54條第7款規定，監事會行使公司章程規定的其他職權。

在國家創新體系建設中，高校承擔著義不容辭的責任，通過“211”工程和“985”工程的建設，高等教育的整體水平和創新能力得到了顯著提高。這對高校產業提出了更高的要求，開拓了更廣闊的平臺，提供了前所未有的發展機遇。只有實現學校事業法人與公司企業法人之間的財產分離與意志獨立，公司人格才是健全的，股東有限責任的存在才有基礎。也只有這樣，學校與公司的債權人之間才能筑起一道法律屏障，形成將學校與公司的債權人隔離的“面紗”，真正起到設立“防火墻”的作用，才能有效地為高校教學、科研服務，為高校改革發展服務，為社會全面進步服務。