在收購中中小股東的維權

在一場收購中在上市公司中有優勢的大股東常常會為了維護自身的權益而置中小股東的權益于不顧或是損害中小股東的合法權益。更不用說，如果是在一場惡意收購中，中小股東更加會不可避免的遭受慘重的損失。

一、中小股東自身也要維權

如果說僅僅只是依靠現有的法律法規來規范上市公司收購行為，形成對中小股東合法權益的保護是不夠的。中小股東在條文的保護下，就更應當積極的維護自己的權益。在維護自身權益時不損害其他相關厲利害關系人的正當權益，同時，在自身合法權益在受到他人的非法侵害，不應抱有一種息事寧人的僥幸心理，而是通過各種合法渠道積極捍衛自己的正當權益。華東政法學院吳弘教授認為，投資者應首先對收購性質做出正確的判斷，到底是敵意收購還是善意收購。如果是因為爭奪控制權而引發的敵意要約收購，那么被收購方往往會采取反收購的措施，來維護合法權益。另外，中小股東可以通過如下幾種途徑來維護自身的合法權益：一是股東會的召集權和提案權。法律賦予少數股東臨時召集權。《公司法》第104條規定，“持有公司股份10%以上的股東請求時”，“應當在二個月內召開臨時股東大會”。《上市公司股東大會規范意見》又進一步規定，如果董事會作出不同意召開股東會的決議，提議股東甚至可以自行發出召開臨時股東大會的通知，這就大大強化了股東的權利。中小股東可以通過股東大會來維護自身的權益。與此同時，法律還賦予股東提案權。在股東大會上，單獨持有或者合并持有公司表決權總數5%以上的股東可以提出臨時提案，而且在董事會進行了關聯性、程序性審核后，對符合法律法規及公司章程的方案必須列入議程，且未經允許不得隨意變更。二是累積投票制。我國法律引入了累積投票制。累積投票制是股東投票的一種方式。在累積投票制方式下，一個股東在選舉董事時可以投的總票數，等于其所持有的股份數乘以待選董事人數。股東可以將其總票數集中投給一個或幾個董事候選人。根據所得的選票代表選舉權較多的人出任董事。這有利于中小股東之間相互聯合，共同選出自己的董事參與公司到經營與決策中去。《上市公司治理準則》第31條規定，在董事的選舉過程中，應充分反映中小股東的意見。股東大會在董事選舉中應積極推行累積投票制度。控股股東的控股比例在30%以上的上市公司，應當采用累積投票制。采用累積投票制度的上市公司應在公司章程里對該制度的實施細則做出明確規定。三是股東代表訴訟制度。中小股東的權利，從根本上講，主要有信息權和訴訟權。股東的訴權是股東權利受損后的最重要的救濟手段。《公司法》中有股東直接訴訟的規定。《上市公司治理準則》中第一次明確引入了代表訴訟。其基本的運作原理是公司因某種原因怠于向公司利益侵害人提起訴訟追究賠償責任時，股東基于其股份所有人的地位可代表公司向利益侵害人提起的訴訟，造成損害的，要賠償損失。2002年12月全國法院民商事審判工作會議關于如何保護中小股東的權益明確了一個非常重要的原則：當控股股東損害公司的利益時，中小股東有權代表公司利益對損害公司利益的控股股東提起訴訟，人民法院應予受理。四是中小股東可以建立專門的維權組織，在中小股東合法權益受到侵害后，可通過這樣的組織來進行集體訴訟。

筆者個人認為中小股東應當充分利用以上所述權利或制度，當控股股東的行為侵犯到中小股東繁榮權益時要學會維護自身的權益。當然，股東權的保護并不是僅僅局限于法律上的工具，還包括行政、輿論監督等多種手段。

二、完善我國對中小股東權益保護的預防措施。

1.對大股東轉讓股份時進行適當限制。股東有自由轉讓股份的權利，但這種權利的行使并非是可以為所欲為。因為大股東所擁有的股到達一定數量時，公司資本多數決策制度會使這些股份產生一定的權力，其轉讓股份的行為也意味著權力轉給一個新的所有者，這個新所有者如懷有掠奪目的，那么，對中小股東來說，無疑是一場災難，將嚴重受損。所以，對大股東轉讓股權的行為應予以一定的限制，大股東在轉讓股份時首先應對購買股聲譽和購買動機作審慎調查，這就是注意義務，是大股東對小股東應盡的義務。大股東在轉讓股權時故意或者疏忽大意地將股份出賣給欲非法掠奪公司控制權的收購者者，且公司其他股東（特別是中小股東）又確實受到損失的，大股東應對其行為造成的損失負責。這種注意義務源于這樣一個前提，即行使權利不損害他人利益。如果大股東在轉讓股份時，盡了注意義務，則對收購者的以后行為可以免責。

2.賦予董事以善管義務。董事的善管義務要求其在購并中要運用自己的經驗、技能，勤勉地為公司、股東服務，達到法律期待的標準。公司在購并時，雙方都希望將自己無法接受的經營風險轉嫁給對方，董事應要求者陳述與擔保其有能力進行購并，并通過其他渠道對購并者的購并能力進行可行性的調查和研究。并以分期付款方式進行收購，雙方并約定收購價格取決于目標公司未來數年的收益，在這數年中仍然由目標企業的原經營者進行經營。這樣，董事的善管和誠實義務顯的尤為重要。董事應以其工作能力、專業技能盡力而為。強制董事向股東們承擔義務，可減少或遏止董事的違法行為，避免董事在購并中，忽視中小股東的合法權益，疏于向中小股東提供信息、咨詢，使處于弱者地位的小股東利益受損，其弱勢地位更加弱。

3.對收購方賦予對小股東同股同酬義務。同股同酬是指購并者在收購目標公司的股票時，因某種原因，可能引發目標公司的股東爭相出售股票，導致股票價格大幅下跌，損害中小股東的利益。購并者應對目標公司的股票，無論是大股東還是小股東持有股票，都應一視同仁，以保護中小股東合法權益。

我們不能否認，近幾年來，我國有關保護投資者權益的法律正逐漸確立，但還遠遠談不上有多么的完善，特別股東權益保護的法律制定和實施還有待加強，中小投股東基本上只是單純的資本供給者，而沒有通過對中小股東權益的保護，來確立完善的公司治理機制。股東的地位是平等的，我國法律在確認大股東法律地位和公司決策權時，應對中小股東的利益予以足夠的重視，以確保大股東在行使權利時不會損害中小股東的權益，并且在中小股東權益受損時，能夠采取多種法律方式尋求救濟。