中國企業“走出去”的新思維

　　
　　本期主講：張曉冬
　　武漢大學國際法研究所博士研究生，莫薩克·馮賽卡律師行亞太區合伙人兼任莫薩克·馮賽卡（亞洲）有限公司董事長、中國財產規劃與管理研究會 （CAoWPM） 會長、國際律師公會 （IBA） 會員、國際稅務計劃協會 （ITPA）會員、亞太律師公會（IPBA）會員和香港受托人公會（HKTA）會員。他長期在律師行總部和香港工作，并在世界著名離岸金融中心英屬維京群島、百慕大、 巴拿馬、 英國、瑞士、盧森堡、澤西、塞舌爾、毛里求斯，以及新加坡和紐埃等地研究工作，在信托、私人基金、跨國公司管理、國際稅務計劃、財產保護和財富管理等方面具有豐富經驗。
　　
　　本期課程主題：
　　伴隨著國內經濟的不斷發展，很多中國企業開始走出國門，對外貿易、投資。在這一過程中，有的企業通過積極地離岸運作，實現了進軍海外的成功；而有些企業則消極對待、甚至忽視離岸運作，喪失很多商業機會。中國企業應如何對待離岸商業運作？成功的離岸運作需要企業做好哪些功課？
　　
　　本期案例：
　　1951 年創建發展起來的無錫光明（集團）有限公司（下稱“光明集團”）生產外銷出口服裝，是國家重點外貿出口公司。
　　光明集團的第一個海外工廠設在柬埔寨。由于柬勞動力比國內便宜，光明集團于1997 年4 月以參股收購的方式，購買了當地一家港資企業，之后又先后在蒙古和非洲的馬達加斯加設立了海外工廠，還在香港、美國、日本、澳洲和捷克等地設立了公司。
　　目前，光明集團屬下有中外合資企業十余家以及外貿進出口公司、設計中心等，以生產襯衫、Ｔ恤、茄克為主，產品95%以上銷往國際市場，主要銷往美國、法國、意大利、德國、英國、澳大利亞、巴拿馬、日本、加拿大以及港、澳等50 多個國家和地區。和“走出去”以前相比，光明集團資產增長了4倍，凈資產增長了3倍，銷售額增長了近4倍，利稅增長近5倍，自營出口額增長接近6倍。
　　除了在海外設廠，為了繞開配額限制，光明集團還通過購買當地品牌的使用權發展業務，例如光明集團花費的品牌費約為500萬美元，購買了美國7個中高檔品牌使用權。
　　經過走出去十年的發展，光明集團已經形成成熟的離岸運作商業模式。與光明集團離岸運作相似的還有很多中國國有和民營企業，如中石油、中石化、中遠、TCL、新希望、北方正大、康奈集團、重慶力帆、中國有色、云南鴻宇、中國聯通、青島金王和無錫尚德等。這些企業利用離岸商業運作，成功地參與了國際競爭，創立了中國品牌。
　　
　　離岸商業運作，通俗地講就是企業通過設立境外公司進行其國際或跨境投資、貿易和服務。
　　據我所知，目前有一些中國企業的離岸運作很“消極”，原因多種多樣，惡意避稅及改變法律對主體管轄以降低企業成本及逃避監管為多。
　　對于消極的離岸商業運作，各國法律均有嚴格規范和禁止，中國也不例外。如規范金融機構和金融活動的《中華人民共和國反洗錢法》、《金融機構大額交易和可疑交易報告管理辦法》、《離岸銀行業務管理辦法》及實施細則和國家外匯管理局《關于境內居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關問題的通知》等，這些法律和規定已經有效構成規范中國企業離岸商業運作的完整的管理依據，從法律和監管層面極大地遏制消極離岸運作行為。在此方面，中國政府走在了世界前列，監管水平是很高的。
　　少數企業消極地離岸運作，造成了人們對于離岸業務認識的片面和消極，有人甚至將離岸業務與資本外逃、國有資產流失和逃稅作必然聯系。國際上對離岸的認識也存在片面和消極的一面，認為離岸中心的發展導致惡意稅收的不公平競爭、存在跨國洗錢和犯罪的可能影響全球經濟公平發展。
　　從辯證的角度看問題，任何現象和事物都存在兩個方面，離岸業務和離岸商業運作也如此，即消極的離岸和積極的離岸。
　　自從上世紀八十年代，中國引入離岸銀行的服務后，中國企業離岸發展，即通過離岸公司的運作模式達到其國際化經營的目的已經非常普遍。大批中國公司在境外投資、貿易和提供服務已經證明了離岸商業運作模式對中國企業帶來的巨大好處。這就是積極的離岸或積極的離岸商業運作。例如：中石化2004年收購美國第一國際石油公司采用的就是百慕大公司和中國聯通在英屬維爾京注冊公司以達到其境外融資的目的。
　　
　　中國企業急需“積極的離岸”
　　我認為，中國企業利用離岸公司進行國際化運作基本可以實現如下目標：快速簡便的國際資本融通、節省企業投融資時間和經濟成本、保守商業秘密、降低風險保護企業及收益人利益、避免政治和政策歧視、有效地得到中國國內銀行資金支持。而且目前，中國企業也迫切需要更積極地離岸運作，原因有二：
　　一方面，中國已經開始加大對外投資規模。據《華爾街日報》報道，聯合國貿易和發展會議于2006年10月發布了《2006年世界投資報告》，稱全球最大100家跨國公司中，中國香港的和記黃埔名列第17位；在發展中國家最大的25家跨國公司中，中國大陸和香港的公司已經占據了10個；中國已成為第17大對外投資國。根據中國政府的統計，截至2006年6月底，中國對外直接投資累計凈額達636.4億美元，累計成立境外投資企業9900多家，分布在全球近170個國家和地區。聯合國對158個國家的投資促進機構的調查也顯示，中國被許多國家列為未來主要的外資來源國。從經濟增長看中國的投資和貿易發展，中國已經成為資本輸出國。
　　另一方面，中國的境外投資有些“被逼無奈”的感覺。中國"走出去"的重要原因之一是因為貿易壁壘，紡織品、鞋類及其它商品出口相繼在歐美受阻，通過對外直接投資規避貿易壁壘是一種有效方式——中國對外投資的公司中制造業占到55%，主要分布在紡織服裝、鞋帽制造業等領域。原因之二是國內市場上來自跨國公司的競爭，特別是在汽車制造和電子產品等領域。在這些行業，中國企業已經具備了在國際市場競爭的實力，國際化是一種反制的企業發展策略。原因之三是很多發達國家和發展中國家的保護主義，尤其是在跨國并購方面，中海油收購優尼科遇阻就是典型的例子。
　　由此可見，中國企業向境外發展已是趨勢。雖然中國還未成為對外投資大國，但是中國正在積極布局國際發展的策略，中國企業也正在意識到國際發展的重要性。也正是中國企業的國際化趨勢，造成了發達國家對中國企業開始設置各種非關稅貿易壁壘，例如：紡織品配額、綠色環保標準、勞工保障標準、反傾銷、禁止中國企業收購或入股本國企業和政治歧視等。
　　
　　中海油收購優尼科失敗的案例說明中國某些企業在規避外國政治歧視方面的智慧如此缺乏，手段如此簡單。而相比之下，中石油國際化進程卻充滿了風險規避的明智安排。石油關系國家能源安全，具有中國政府背景的公司收購美國的石油公司，無疑會讓很多美國政客感到緊張。
　　為了規避來自美國政府和法律對中國購買美國公司交易限制，中石化在百慕大群島注冊了全資子公司第一國際石油有限公司，并由這家公司實現了對美國公司的兼并。中央電視臺和香港鳳凰電視臺注冊英屬維爾京公司共同開拓北美電視市場也說明了這個問題。
　　上述中石油和央視的案例就是典型的中國企業積極離岸的案例。積極的離岸為中國企業規避境外投資交易可能存在的政治和經濟風險達到保護企業財產安全的目的，也為中國企業降低跨國經營成本提高投資收益和效率，更好地控制境外機構及得到國內銀行的資金支持提供了良好的平臺。
　　
　　“積極離岸”的五個提前規劃
　　雖然已經有上百家中國企業在境外投資時使用了離岸公司并利用離岸結構在境外上市融資和投資，但是離岸公司這種特殊的商業組織形式，在國際投資、國際貿易、國際服務、財產保護、國際稅務計劃和其它形式的商業運作中起到的重要作用，還沒有真正為眾多中國企業認識到。
　　
　　離岸業務與離岸公司緊密相連。離岸公司是在離岸地或離岸中心注冊，通常在注冊地以外的國家和地區運作的商業組織。離岸地在離岸公司在登記、監管、信息披露、稅務、管理和打擊跨國洗錢等犯罪行為方面制定了嚴格的法律。離岸地通常實行屬地主義的稅收政策，對離岸公司免征直接稅，即個人和公司所得稅、資本利得稅、遺產繼承稅和財產贈予稅等。
　　離岸公司股東和受益人保密、源于注冊地外所得免稅、無最低注冊資本要求、資本金不需實繳等特點符合企業積極離岸發展的需要。因此，中國企業在走出國門時應該根據在境外投資、貿易和服務的目的地情況盡早做如下規劃：
　　結構規劃。根據目的國或地區的情況決定是在目的地還是在離岸地設立公司、信托或私人基金。中國企業欲參與或經營的某些境外項目并不需要由母公司直接介入。依照國際上通行的做法，母公司以子公司或子公司的子公司操作項目。必要時，以國內母公司設立信托或私人基金，再以信托或私人基金持有若干離岸公司操作項目。結構規劃還涉及控股方的股份安排、董事及董事會安排、授權資本額的安排、章程是否需要修改和法律選擇等諸多問題。在向政府主管部門申請批準時，離岸結構一定要詳細描述并說明目的以利于審批。
　　稅務規劃。企業必須在向政府申請境外設立機構前充分了解目的地和交易方所在地的稅收問題并進行相關稅務規劃。必須考慮與中國簽署了避免雙重征稅和打擊偷漏稅協議的國家和地區相關規定的查明、稅務規劃與擬設立公司的必然聯系、離岸低稅收政策的查明、離岸地與第三國（地區）或投資和貿易目的地的稅收協議等。由于境外跨國稅務規劃的復雜性，企業必須尋求專業機構的支持，即能否利用離岸地、稅收協定、保稅區、自由港及經濟開發區等的稅收優惠政策。稅務規劃制定的好壞關系到中國企業能否降低境外運作成本增加國內收入的問題。
　　風險規劃。隨著中國經濟和國力的日益強大，在不遠的將來，對外投資必定大規模地開展。一些國家或者基于意識形態的不同，或者出于保護本國行業的需求，會對來自中國的投資設下種種障礙或壁壘。企業必須要有未雨綢繆的心態，利用離岸公司的特點規避可能存在的政治、金融和商業風險。與投資目的地簽署投資和貿易保護協議的、互免關稅協議的、稅收協議的國家或地區、離岸地是風險控制的首選地區。同時還必須考慮是否以信托或私人基金為規避風險的手段，因為中國企業有時需要股東或受益人保密。
　　財務規劃。國內母公司以適當方式控股離岸公司及離岸銀行賬戶或分公司的離岸賬戶，從根本上可以避免財務管理的漏洞，杜絕對公司財產的挪用、侵食及腐敗。由于一些中國企業在境外發展尚未取得目的地銀行的信用，要獲得當地銀行的資金支持非常困難。安排離岸賬戶，總公司在境外的投資便可以很好地獲得國內銀行資金支持。企業的資金周轉、外匯劃撥和資金融通均可以使用離岸賬戶。這種安排大幅節省企業財務成本同時使得商業活動的效率大大提高。另外，選擇資金出入的途徑和中轉的地點也是企業需要特別留意的，我個人認為美國并非是最佳選擇。出于安全考慮，中國企業應該考慮盧森堡、瑞士、英國和香港等地并以非美元貨幣結算。
　　財產安全規劃。中國企業在境外的財產保護一方面依靠中國政府與目的地簽署的相關協議或中國及目的地加入的國際公約，另外一方面需要利用法律手段達到保護財產的目的。例如：中國的資金在進入政治或經濟風險較高的目的地前，先進入信托、私人基金或者某個離岸公司。中國的投資者也可以以離岸公司為投資者設立不同層次的控股公司，利用各國之間簽署的相關協議達到保護最終受益人的目的。
　　綜上所述，中國企業積極地離岸商業運作，對參與國際運作、突破投資和貿易保護壁壘及非關稅貿易壁壘、保護境外的財產安全和保證投資貿易的順利進行有著重要意義。問題在于，企業需要以透明的方式按照國家相關法律規定進行審批和登記，以求規范地離岸運作，這樣使企業能夠得到國內銀行有力地資金支持和政府政策優惠。積極地離岸運作要有專業的態度和國際的眼光，按照國際慣例科學地規劃和管理是企業特別應該重視的問題。