中國經(jīng)濟(jì)活動中合伙投資方式的新發(fā)展

合伙作為一種在世界各國被長期廣泛應(yīng)用的投資形式，在中國市場中被應(yīng)用的并不廣泛。雖然中國在1997年頒布并開始實(shí)施了《合伙企業(yè)法》，由于該適用主體僅限于自然人，且2000年前合伙企業(yè)亦被要求征收企業(yè)所得稅，這些因素一定程度上抑制了合伙企業(yè)在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的活躍程度。2006年8月27日頒布修訂后的《合伙企業(yè)法》則拓寬了合伙企業(yè)的形式、合伙人的范圍，并且為外商投資合伙企業(yè)預(yù)留了空間。

一、增加了新的合伙形式

修訂后的《合伙企業(yè)法》增加了新的合伙形式：“特殊的普通合伙企業(yè)”和“有限合伙企業(yè)”。

“特殊的普通合伙企業(yè)”這一新的形式，主要適用于以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)，如律師事務(wù)所、會計(jì)師事務(wù)所等服務(wù)類的中介機(jī)構(gòu)。由于個別合伙人故意或重大過失造成第三人損害的，無過錯的合伙人僅以其在合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)份額承擔(dān)有限責(zé)任。同時，為了保護(hù)債權(quán)人的利益，對于“特殊的普通合伙企業(yè)”，法律要求其建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金、辦理職業(yè)保險(xiǎn)。就非合伙人故意或重大過失造成第三人損害的，或者合伙企業(yè)正常經(jīng)營中產(chǎn)生的債務(wù)，全體合伙人仍負(fù)無限連帶責(zé)任。“特殊的普通合伙企業(yè)”有選擇的部分限制了合伙人承擔(dān)無限責(zé)任的范圍，避免了無過錯合伙人對于其他合伙人因故意或重大過失產(chǎn)生的損害承擔(dān)無限連帶責(zé)任，可以有效地引導(dǎo)專業(yè)機(jī)構(gòu)的合伙人謹(jǐn)慎執(zhí)業(yè)，加強(qiáng)內(nèi)控機(jī)制，從而為這些專業(yè)機(jī)構(gòu)的發(fā)展打下了基礎(chǔ)。

修訂后的《合伙企業(yè)法》的“有限合伙企業(yè)”主要有以下特點(diǎn)：1.有限合伙人的人數(shù)必須在二人以上五十人以下，其中必須有一個普通合伙人。合伙人人數(shù)的上限與中國《公司法》有限公司股東的人數(shù)要求是一致的。2.有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，因勞務(wù)本身無法作為對外承擔(dān)清償責(zé)任的方式，因此規(guī)定了有限合伙人不得以勞務(wù)出資。3.有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易，可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。4.有限合伙人在處分其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額時也比普通合伙人寬松，除非合伙協(xié)議另有約定，有限合伙人可以將其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出資。有限合伙可以有效的籌集資金，實(shí)現(xiàn)知識技術(shù)與資本的完美結(jié)合。國外的私募基金（股權(quán)）大多采用有限合伙的形式?！逗匣锲髽I(yè)法》引進(jìn)有限合伙的形式，配合了其他法律法規(guī)的實(shí)施，對于風(fēng)險(xiǎn)投資和私募基金（股權(quán)）在中國的發(fā)展來說無疑是一支有力的強(qiáng)心針。在此之前投資人對于小規(guī)模的商業(yè)組織，僅限于在有限責(zé)任公司、普通合伙企業(yè)和個人獨(dú)資企業(yè)中進(jìn)行選擇，有限公司成立的資金要求及稅負(fù)，使得一些小投資人望而卻步。而普通合伙與個人獨(dú)資企業(yè)都要求所有投資人對企業(yè)債務(wù)均承擔(dān)無限連帶責(zé)任，使得很多不愿意承擔(dān)過多風(fēng)險(xiǎn)的投資人打消投資的念頭。近年來，立法者在進(jìn)行商事立法時已經(jīng)注意到了將鼓勵投資作為一項(xiàng)重要的立法指導(dǎo)思想，有限合伙這種在西方國家已經(jīng)實(shí)行了多年的合伙形式終于被中國立法者采納。

二、合伙人范圍的擴(kuò)展：法人可以成為合伙人

原《合伙企業(yè)法》只認(rèn)可自然人作為合伙人，從而將法人拒絕在合伙企業(yè)的大門之外。在中國的法律體系中，法人即意味著以其財(cái)產(chǎn)對外獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，一般情況下，投資人無需以其對法人出資以外的其他財(cái)產(chǎn)就法人的債務(wù)對外承擔(dān)責(zé)任。中國的合伙企業(yè)不具備法人資格，合伙人需對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任?？紤]到法人作為合伙企業(yè)的投資人承擔(dān)了無限連帶責(zé)任，會使公司處于巨大的風(fēng)險(xiǎn)之中，影響股東和債權(quán)人的利益。因此，2006年1月1日實(shí)施修訂后的《公司法》仍然不允許公司作為對其所投資企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的投資人，除非法律有特別規(guī)定。但隨著中國經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展，豐富各類投資方式的呼聲越來越高，尤其在借鑒英美合伙企業(yè)立法的基礎(chǔ)上，立法者允許了法人作為合伙企業(yè)的投資人。法人作為合伙人，可能會導(dǎo)致法人為合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，但這并不意味著法人的投資人也會承擔(dān)無限連帶責(zé)任，法人的投資人仍可以躲避在法人這堵防火墻后面，僅以其對法人的出資額承擔(dān)有限責(zé)任。法人參與合伙可以使公司等企業(yè)法人利用合伙企業(yè)形式靈活、合作簡便、成本較低等優(yōu)勢，實(shí)現(xiàn)其特定的目的事業(yè)，也有利于大型企業(yè)在開發(fā)新產(chǎn)品、新技術(shù)中與創(chuàng)新型中小企業(yè)進(jìn)行合作。但是為了使國有企業(yè)不至于負(fù)擔(dān)更大的風(fēng)險(xiǎn)，法律仍規(guī)定國有企業(yè)和公益性團(tuán)體不得成為普通合伙人。

三、外商投資設(shè)立合伙企業(yè)的特殊規(guī)定

修訂后的《合伙企業(yè)法》并不能直接適用于外商投資設(shè)立合伙企業(yè)，而是授權(quán)國務(wù)院制定專門的管理辦法。2003年中國商務(wù)部等頒布的《外商投資創(chuàng)業(yè)企業(yè)管理規(guī)定》，規(guī)定中承認(rèn)外商投資創(chuàng)業(yè)企業(yè)可以采取非法人形式，但這一規(guī)定缺乏相關(guān)法律的制度性保障。新《合伙企業(yè)法》引起各界的非常關(guān)注，各方外資是否會利用合伙企業(yè)規(guī)模小、形式靈活、設(shè)立的法律門檻低等特點(diǎn)規(guī)避中國對外資的一些準(zhǔn)入機(jī)制。但從當(dāng)前國務(wù)院委托商務(wù)部起草的《外商投資合伙企業(yè)管理辦法》草案來看，外商投資合伙企業(yè)依然實(shí)行審批制，需要符合外商投資產(chǎn)業(yè)政策等條件。主要有以下幾個特點(diǎn)：

1.審批制度：出于現(xiàn)行外資準(zhǔn)入制度、外匯管制以及公平性等考慮，參照對三資企業(yè)的外資管理制度，規(guī)定外商投資合伙企業(yè)的設(shè)立和重大變更需要經(jīng)過商務(wù)主管部門的審批，一般事項(xiàng)的變更需要到審批機(jī)關(guān)備案。

2.中方合伙人：由于合伙一般規(guī)模不大，自然人作為合伙人較為常見，且有《合伙企業(yè)法》為上位法，因此不同于三資企業(yè)法（《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《外資企業(yè)法》）不允許中國自然人作為中方投資人，《辦法》明確規(guī)定中國自然人可以作為外商投資合伙企業(yè)的合伙人。

3.產(chǎn)業(yè)政策：現(xiàn)行產(chǎn)業(yè)政策采用針對股權(quán)式合營企業(yè)的表述，根據(jù)合伙企業(yè)的特殊性，《辦法》將合伙人在合伙企業(yè)中的“控股”地位理解為對重大事項(xiàng)的決策權(quán)以及分紅比例，從而明確了產(chǎn)業(yè)政策（包括“限于合資、合作”、“中方控股”和“中方相對控股”）如何適用于外商投資合伙企業(yè)。

4.勞務(wù)出資：鑒于目前對外國合伙人以勞務(wù)出資尚無相關(guān)配套規(guī)定，實(shí)踐中無法操作，暫時只允許中國合伙人以勞務(wù)出資。

5.出資期限：鑒于合伙企業(yè)一般規(guī)模不大，參照外商投資股份有限公司的出資制度，規(guī)定外商投資合伙企業(yè)除勞務(wù)以外的出資應(yīng)當(dāng)在批準(zhǔn)后90日內(nèi)一次繳清。

6.登記備查制度：為維護(hù)交易安全，《辦法》規(guī)定外商投資合伙企業(yè)的外國普通合伙人應(yīng)向?qū)徟偷怯洐C(jī)關(guān)提供其主要財(cái)產(chǎn)清單，供社會公眾查詢，并在財(cái)產(chǎn)發(fā)生重大變化時將該變化向?qū)徟偷怯洐C(jī)關(guān)備案，便于交易相對人獲得關(guān)于外國普通合伙人償債能力的信息。

外商投資合伙企業(yè)依然要符合現(xiàn)行的外商投資產(chǎn)業(yè)政策，實(shí)行特定市場準(zhǔn)入機(jī)制，仍需要遵守外匯、海關(guān)、稅務(wù)等對于外商投資企業(yè)的監(jiān)管。因此，除了法律形式、投資人承擔(dān)責(zé)任的方式、注冊資金的要求和稅收等問題上，外商投資合伙企業(yè)和外商投資公司的其他方面的要求還是趨同的。

修訂后的《合伙企業(yè)法》為風(fēng)險(xiǎn)投資、私募股權(quán)（基金）、外商在華投資的發(fā)展，無疑會起到巨大的推動作用。

（作者單位：上海交通大學(xué)法學(xué)院）