關于公司合并法律制度問題的思考

[摘要] 公司合并是當今世界各國優化產業結構的重要手段，也是公司實現擴張、壯大發展的有效途徑。然而，從規則的角度考察我國公司合并的法律制度，不難發現，在我國遠未形成完善的公司合并法律體系。因此，本文在首先分析了公司合并的基本概念及其法律特征，透過我國公司合并中法律制度的問題，提出一些完善措施。

[關健詞] 公司合并 法律制度 股東

近年來，隨著我國市場經濟的逐步發展和國企改制的逐步深化，公司合并包括海外并購都出現了如火如茶的發展勢頭。但是，我國目前有關公司合并的立法還很不完善，還沒有形成以公司法、反壟斷法等為主要內容的公司合并法律體系，許多重要領域還是立法空白。公司合并活動游戲規則的空缺、滯后，不但影響了公司合并的效率，并且會帶來一系列社會不公問題。所以，公司合并法律制度的完善是我們國家一個十分迫切的現實問題。

一、公司合并及其法律特征

公司合并是指兩個或兩個以上的公司訂立合并協議，依照公司法的規定，不經過清算程序，直接合并為一個公司的法律行為。公司合并作為改變公司實體進而改變股東命運的重大行為，必然給股東帶來重大的影響。作為公司的出資人、所有者，股東是公司最大的受益人和風險承擔者，這就決定了公司合并中對股東利益保護的必要。《中華人民共和國公司法》第一百八十四條規定，公司合并可以采取吸收合并和新設合并兩種方式。第一百八十四條第二款規定，一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散，一個以上公司合并并設立一個新的公司為新設合并，合并各方解散。無論哪種方式，從法律性質上看，公司合并的本質是公司人格的合并，公司的消滅最終表現為公司人格的消滅，而在公司人格消滅之前，可以先將被吸收公司的資產轉移給吸收公司，或者將被吸收公司的股權轉移給吸收公司。吸收公司可以支付的對價一般是現金或者公司股份，被吸收公司的全部權利和義務由吸收公司承受，無需清算，被吸收公司消滅。吸收公司接受被吸收公司的資產或股權而支付的現金或股權，均直接分配給被吸收公司的股東，被吸收公司的股東因此獲得現金或成為吸收公司的股東。公司合并的意義在于有利于減少同行業的競爭對手，有利于擴大經營規模和調整經營范圍，促進公司的迅速發展及公司的優化組合。公司合并還可以減少成本，增加公司利潤。

公司合并具有以下幾個法律特征:(1)公司合并是數個公司之間的共同法律行為，須以當事人之間訂立合并協議為前提。合并協議是導致公司資產重新配置的重大法律行為，直接關系股東的權益，是公司的重大事項，所以公司合并的決定權在股東。(2)公司合并是當事人之間的一種自由行為，其合并與否及合并的方式完全取決于當事人的意志。(3)公司合并是一種毋須通過解散、清算程序即可消滅和變更公司的行為。公司合并可以在不進行清算的前提下改變公司的存在、財產結構和股權結構等。

二、公司合并中存在的法律制度問題

首先，公司合并缺乏國家的宏觀指導。在公司合并中，涉及眾多的部門，不可避免地要觸動有關部門的利益但國家宏觀調控法律不健全，可操作性差從而使跨地區、跨行業的合并十分困難。一是金融政策中的銀行資金切塊分配和企業借貸實行屬地管理的體制，與企業集團規模借貸，統貸統還的跨地區聯合資金的需求不相適應，嚴重阻礙了公司合并的跨地區進行。二是財稅政策中企業所得稅上繳渠道屬地制，使跨地區公司合并的企業繳納所得稅的對象發生了改變，直接影響到被兼并企業原來隸屬政府的財政收入政府從維護自身利益出發，往往對影響財政收入的合并行為持反對態度，使合并難以進行。

其次，立法存在真空和漏洞。沒有形成以公司法、公司合并法、反壟斷法和行業特別法為主要內容的公司合并法律體系，許多重要領域無法可依。

再次，現有立法條文過于簡單籠統，缺乏可操作性。例如關于合并的程序雖然涉及到了，但缺乏明確具體的規定，關于合并合同，只提出了訂立合同要求，但缺乏合同主體及內容、效力等具體規定。立法的過于簡單原則不利于合并行為的規范引導，不利于合同糾紛的解決。

三、我國公司合并的法律制度完善對策

1.完善《公司法》關于公司合并的規定。公司法對公司合并進行調整的重點應在于對公司合并引起的股東和債權人及公司董事利益變動進行協調，既注重對股東及債權人利益的保護，又力圖避免公司內部利益格局被破壞而導致合并流產。公司法在股東權益和債權人保護上不夠全面，應加以完善。

（1）完善公司合并中股東利益保護制度。公司合并必須保護股東的合法權益，尤其是小股東的利益。首先，為保護全體股東的合法權益，在公司合并法律制度中，應當規定公司董事的誠信義務。董事誠信義務包括對公司和股東的注意義務、忠誠義務。同時，《公司法》還應當規定公司董事違反誠信義務應承擔的法律責任。其次，健全股份有限公司股東大會決議制度，在公司合并時，必須先由股東大會以決議的方式提出合并計劃，并以此為基礎達成合并協議，才能實行合并。為防止大股東濫用股東權，我國有必要在公司法中完善股東大會制度，規定股份有限公司股東大會只有在出席會議股東人數達到股東總人數的一定比例時才能召開，股東會決議必須經出席會議的股東所持表決權的一定比例以上通過。再次，增加異議股東的股份收買請求權。進行公司合并，通常都會有股東持反對意見。一旦公司合并決議經代表三分之二以上表決權的股東通過，這些持異議的少數股東便成為公司合并的異議股東，這里就涉及到一個如何保護異議股東的問題。股份有限公司股東可以自由轉讓所持有的股票，有限責任公司對股份轉讓作了嚴格限制，異議股東只能被迫同贊成者一起去從事他們不愿從事的事業，而事實上，贊成股東利用了他們的資金。在有限責任公司在我國公司中數量較多的情況下，法律應該設定異議股東的股份收買請求權。只要股東在股東會之前，以書面方式通知公司反對合并意見，并在股東會上反對承認合并的股東.可請示公司以公正價格收買其股份。

(2)完善債權人利益保護的法律制度。首先，在公司合并法律制度中，保護債權人利益的規范主要有兩個方面:一是債務人的法定義務;二是債權人權利實現的保障。我國《公司法》中，應當規定債務人（公司)的法定義務，即必須依法，及時地告知債權人公司合并的事實;按照債權人的要求依法清償債務或者提供相應擔保，同時還應當規定人違反法定義務時應當承擔的法律責任，賦予債權人在債務人違反法定義務時享有申請撤銷合并的權利，只有這樣，才能使保護債權人的合法權益。其次，立法中應引入資產收購制度。資產收購的重要特點之一是收購方不承擔被收購方債務。這樣，可以滿足那些只購買資產的企業的需要，同時也劃清了資產收購與公司合并的界限，防止為享受合并政策而掛合并之名行資產收購之實。另一方面，要高度重視資產收購中的債權人保護，對此做出合理有效的規定，要合理確定資產價格，以防止債務人非法轉移、處分資產。

2.加速出臺《反壟斷法》，建立統一的競爭法體系。在公司介并中，主要的負面影響是產生壟斷。壟斷限制了自由競爭和平等競爭，阻礙了經濟發展。尤其是在我國現階段市場機制尚未充分建立，各企業間還不能完全平等地開展競爭的條件下，更有必要在鼓勵和引導公司合并的同時，隨著公司合并的迅猛發展加速《反壟斷法》的出臺，加強對公司合并的法律監管。對于《反壟斷法》三大支柱之一的控制公司合并方面應從以下幾點規制公司合并:(1)確定公司合并的合理限度。(2)建議控制公司合并的申報、查處制度。(3)設置控制公司合并的專門機構。

3.盡快制定企業合并基本法。為了適應建立社會主義市場經濟的需要、完善公司合并的立法、借鑒西方市場經濟國家有關公司合并的成功經驗、制定一部統一的企業合并基本法。它應當調整在企業合并中的一般性的普遍性的關系。主要包括以下幾方面的內容總則；并購的條件；并購雙方的權利和義務；并購的管理；法律資任；附則。并應當從實體規范和程序規范兩個方面來規制并購。在實體規范方面，要確定禁止并購的實體標準，也就是從立法上界定我國企業兼并行為的范圍.可以借鑒西方國家的先進經驗，從質和量兩個方面來設定兼并的實質要求。在程序規范方面，應當明確規定以下幾方面的內容：一是確定并購報告的受理機關；二是確定報告的義務人；三是確定報告的時間；四是確定報告的內容和形式；五是確定報告的審核期限。

總之，公司合并需要一套健全的管理體制和方法，與之相適應在立法中也迫切需要建立其特有的法律體系。就我國目前而言，應進一步完善與公司合并相關的法律祛規。并盡快制定出企業合并基本法。以保障公司合并在法律保障下規范化發展，改變各部門、各地方政策不統一的局面，防止不規范行為，最終實現公司合并法制化，促進社會主義市場經濟持續、快速、健康的發展。

參考文獻：

[1]趙旭東:公司法學[M].北京:高等教育出版社，2003

[2]陳麗潔:公司合并法律問題研究[M].北京:法律出版社，2001

[3]戴奎生:競爭法研究[M].北京:中國大百科全書出版社，2005

[4]王曉嘩:企業合并中的反壟斷問題[M].北京:法律出版社，2006