試論我國有限合伙制度的障礙及其法律救濟

[摘 要] 通過分析有限合伙制度在我國的發展現狀和面臨的困境，針對修訂后的合伙企業法中關于有限合伙的新規定，探討了在我國進一步建立和完善有限合伙制度的必要性和可行性，并提出了相應的立法建議和對策。

[關鍵詞] 有限合伙 風險投資 立法建議

有限合伙（Limited Partnership）是普通合伙與一般封閉公司的混合物，是指在合伙組織中至少有一方普通合伙人，并且至少有一方為有限合伙人，有限合伙人不參與合伙的經營管理事務，只是以出資額參與合伙收益的分配和風險負擔，也僅以出資額為限對合伙的債務負責。

一、國外有限合伙制度作為創業投資的主要方式獲得成功的原因分析

有限合伙制度在許多發達國家，尤其英美國家取得了長足的發展并構成其民商法中一項重要的內容。美國是將有限合伙與創業投資結合起來，且運作較成功的國家。筆者以美國為例，分析有限合伙制度作為創業投資的主要方式獲得成功的原因：

1.有限合伙是免稅主體。機構投資者作為有限合伙人不繳納企業所得稅，從而避免了雙重征稅，這是其有限合伙制迅速發展的重要原因。

2.高素質創業投資家的存在，這為美國創業投資提供了人才基礎。

3.良好的市場信用和約束機制的存在。有限合伙制能通過投資者、創業投資家和創業企業家之間責、權、利的基礎制度安排和他們之間一系列激勵與約束機制來有效降低代理風險，保障投資者的利益。

二、我國有限合伙制度的立法現狀、面臨的問題及其原因分析

1.我國有限合伙制度的立法現狀。2006年8月27日，修訂后的合伙企業法新增“有限合伙企業”一章，將合伙人的范圍擴大為自然人、法人和其他經濟組織，并明確規定法人可以參與合伙。主要規定了以下幾個方面：(1)關于有限合伙企業合伙人的責任形式。普通合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限承擔責任。(2)對有限合伙企業的公示要求。有限合伙企業登記事項中應當載明有限合伙人的姓名或者名稱及認繳的出資數額。(3)關于有限合伙人的權利。有限合伙人不得以勞務對合伙企業出資等。(4)關于有限合伙人有限責任保護的免除。當第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔與普通合伙人同樣的責任，即對該筆債務承擔無限連帶責任。

綜上，這些都為有限合伙制度建立和發展創造了基礎，同時順應了社會經濟的迅猛發展和現實需要，具有重大的進步意義。

2.我國有限合伙制度面臨的問題及其原因分析。盡管我國立法引入有限合伙制度具有重大的進步意義，但是有限合伙制度得以發展壯大的根基——我國的市場經濟、法律、政策環境等就很不健全。(1)有限合伙制規定由普通合伙人行使管理決策權，并以協議的形式來約束創業投資家，很難防范創業投資家濫用權利。(2)有限合伙是建立在高度市場信用基礎之上的，這是我國目前所較為缺乏的。在我國普遍存在投資者對創業投資家的人身信用狀況不了解的情況。(3)缺乏成熟而富裕的機構投資者和個人投資者。在國外，有限合伙制創業投資通常都有數量較多且投資理念成熟的機構投資者和富裕且有風險承擔能力的個人投資者參與，我國卻欠缺成熟的機構投資者和個人投資者。(4)缺乏合格的創業投資家?？梢哉f，沒有高素質的創業投資家，就不會有有限合伙制創業投資機構的產生和發展。(5)現行金融立法的障礙，即限制機構投資者成為有限合伙人。如《商業銀行法》規定銀行只能從事吸收公眾存款、發放貸款、辦理結算等業務，禁止向非銀行金融機構和企業投資。

三、完善有限合伙制度的立法建議及對策

針對實行有限合伙制度所面臨的上述問題，可以采取以下措施予以防范和解決：

1.建立防范道德風險的制度。可以通過建立以下制度防止普通合伙人（即創業投資家）濫用權利，利用與外部投資者之間存在的嚴重的信息不對稱，損害有限合伙人（即投資者）利益：

(1)建立與管理業績掛鉤的報酬機制。根據“莫里斯—霍姆斯特姆條件”（Mirrless-Holmstrom Condition），在有限合伙制中，風險投資家充當普通合伙人，其收入由管理費用和投資收益的一定百分比兩部分構成。普通合伙人可以有占基金總額2%左右的資金作為他們的管理費用，還可以獲得所實現利潤的約20%作為報酬。(2)在合伙協議中設置對普通合伙人的約束條款。(3)建立市場對普通合伙人的聲譽約束機制。

一是保持基金財產相互獨立。同一管理人名下的各個基金必須保持相互獨立。二是投資者承諾分段投資，并保留放棄投資的選擇。

2.促進風險投資有效供給的法律制度的完善。我國應修改、完善相關的法律制度以促進風險投資的有效供給：(1)在養老基金方面，應該允許養老基金設立專門的投資機構或委托投資管理公司對養老基金進行投資運營。(2)在保險資金方面，在不對保險資金安全構成威脅的前提下，允許其一定比例的資金進入風險投資領域。(3)在居民儲蓄方面，通過風險投資機構的投資組合，降低投資風險，引導居民儲蓄成為風險資本的來源之一。

3.培養高素質的創業投資家（即風險管理人）。建議可以由有關行業主管部門定期舉行風險投資培訓，所有風險管理人憑證上崗，并在全國范圍內建立每位管理人的信譽記錄檔案，記載其以往的經營業績和人格評價。

4.參照修訂后的合伙企業法，修改相關法律，完善配套立法。按照修訂后的合伙企業法中關于有限合伙的相關規定，完善民法、公司法、證券法、破產法、合同法、稅法、知識產權法等相關配套法律，盡早制定和出臺投資基金法，制定風險投資法。

四、結語

有限合伙制度在我國的確立是社會經濟發展的自然選擇，對于有限合伙的引進以及制度上的安排，必須循序漸進。

參考文獻：

[1](德)羅伯特·霍因 海因克茨:德國民商法導論，楚建譯，中國大百科全書出版社，1996版

[2]蘇號朋:美國商法.中國法制出版社，2000版

[3]謝拭懷譯:美國統一合伙法.法學譯叢，1990（3）