淺議影響獨立董事制度功效的因素

熊漢蘭

摘要:公司董事會獨立董事對企業的監督與平衡已被西方企業界確立為一個良好的公司治理模式的基本原則。我國引進這一制度,旨在改善現行的公司治理結構,保護中小投資者的利益。文章對影響我國獨立董事制度功效發揮的一些不利因素諸如制度理論的缺陷、我國上市公司特殊股權結構、影響獨立董事制度功效的主要因素等作了理論上的探討并相應提出了自己的見解。

關鍵詞:獨立董事制度;功效;影響因素

中圖分類號:F271文獻標識碼:A文章編號:1006-8937(2009)08-0048-02

對獨立董事制度而言,其保持旺盛生命力和有效發揮作用的核心是“獨立性”。如果沒有了獨立性,整個獨立董事制度賴以建立和存在的基礎就不復存在,獨立董事制度這一“摩天大廈”頃刻間將徹底坍塌。實踐中,世界各國也都一直在探討如何保證獨立董事的獨立性的問題,摸索各種做法。

筆者認為,獨立董事制度的這種獨立性至少包括兩個方面,一是獨立董事本身身份的獨立性,二是獨立董事整體的獨立性。以前者而言,其內容既包括靜態的獨立性,即成為獨立董事時起始身份的獨立性,也包括動態的獨立性,即獨立董事任職期間的獨立性,如任職期間獨立身份的維持、激勵和約束機制以及工作條件對獨立性的影響,等等。以后者而論,主要是指獨立董事在董事會中的多數(絕對多數或相對多數)地位。目前在我國企業公司的實踐中,獨立董事的獨立性應受到質疑。其中一股獨大的股權結構是影響其獨立性的最主要原因。

1削弱獨立董事制度功效主要原因:制度理論缺陷

最早設立獨立董事制度的國家是美國,然而即使在發達資本主義國家對其同樣存在批評、懷疑。獨立董事沒有剩余索取權,其職責是對公司和全體股東的利益負責監督,這就存在著剩余索取權與控制權不對稱的矛盾。利益無相關將會導致獨立董事責權缺失,因為獨立董事對于公司全體股東的財產和利益而言,只是一個“局外人”。

從經濟學一般原理來講,財產的主人關心自己的財產,可以按照自己的意愿選擇能對自己的財產負責任的人來經營管理。所以如果沒有外在的強制力大股東們就不可能有積極性聘請不代表自身利益的獨立董事來限制自己的權利。如果存在某種外在強制力,大股東們就一定去聘請維護自身利益、服從自己意志的獨立董事了。從獨立董事自身來講,亞當斯密的觀點:“作為別人的錢而非自己的錢的經營者,我們不能期望此類公司的董事像私人合伙中的合伙人照看自己的錢財一樣十分小心地照看別人的錢財”。這樣我們又怎能從實踐上去要求獨立董事對與自己無關的財產投入足夠的精力、積極性和責任心呢?如果希望依靠自身的職業道德來維系這種責任心和積極性,那將十分脆弱。又如我國滬、深上市公司已有許多公司設立了獨立董事,但其中有相當部分很少真正關心公司,甚至不參加董事會會議。如果希望依靠薪酬機制來建立起對獨立董事的激勵機制,并解決理論上的缺陷,那又有可能出現獨立董事被大股東和內部人“收買”并被同化的現象,從而出現服從大股東和內部人意志的情況。因此要一個利益相對無關的人來履行監督或利益相關的人來限制自身的利益,從理論上行不通。

2我國上市公司特殊股權結構

目前,我國上市公司股權高度集中,大部分上市公司大股東絕對控股,一股獨大現象嚴重。許多上市公司是由原國有企業改組、改制而成,國有股、法人股一般占控制地位,且流通性差。2004年近1300家上市公司中,約80%~90%是國有股占主導地位的公司,尚未流通的國有股、法人股占70%~80%。在過于集中的股權結構下,公司股東大會就會體現控股股東的意志,中小股東意志難以體現,股東大會形同虛設。因為董事會雖由股東大會產生,但由此體現的仍是控股股東的意志,而經理機構是對董事會負責的,當然也取決于控股股東的意志。因此上市公司事實上是“一個人說了算”。連擁有相當比例股權的二股東、三股東都很少有發言權,更別提根本就不擁有股權的獨立董事,而且即使有發言權其獨立性又難以保證,所以這樣的股權結構將無法發揮獨立董事的作用。反之只有保證獨立董事在行使權力時不受制于控股股東,公司實現股權結構的多元化、分散化,加強股權流動性,才能促進獨立董事制度發揮其功能。近二年來,我國正在對上市公司推行股權分置改革,也是為了改善上市公司的股權結構。

3影響獨立董事制度功效的主要因素

3.1獨立董事獲取信息的能力和動力不足

現行公司管理結構中,獨立董事實質上是公司的“局外人”,因為其既未參加公司的經營管理,也無對公司重大事項的決策權。獨立董事獲取公司信息的渠道相對有限,主要來自公司管理層。而前文我們已經提及,在上市公司“一股獨大”的股權結構下,控股股東已經控制公司董事會和管理層,公司信息分布客觀上明顯存在著管理層與獨立董事間的不對稱,前者明顯處于信息優勢地位,后者處于信息劣勢地位。而且實踐中獨立董事又很少與管理層間建立直接聯系,這樣獨立董事獲取信息顯得十分困難。不僅如此,一旦管理層提供可能是不完全或扭曲的信息披露,或可能是非欺騙性的信息誤導,都極易使得獨立董事形成的判斷歪曲事實的真相。如上市公司“伊犁股份”的獨立董事與公司間的爭執就是其中一例。2004年6月10日新疆屯河獨立董事杜厚文致函董事長及董事會:“我于2002年10月25日受聘擔任新疆屯河投資股份有限公司獨立董事。近兩年來,深感公司在披露信息方面(包括對獨立董事)存在著不透明的情況。在此情況下,本人難以履行職責,特提出辭職,請予批準。辭職從即日起生效。”筆者認為,杜先生的辭職實在是無奈之舉。

我國獨立董事的職業傾向和知識結構影響著其獲取信息的能力。上市公司聘請的獨立董事主要集中于大學或科研院所,而專業人員如法律、會計、財務、管理、金融、技術等,卻沒有占到應有比例。資料顯示:43.5%的獨董來自于高校或科研院所,獨董的構成以學院派占主流;33.3%的獨董在董事會表決時從未投過棄權票或反對票,35%的獨董從未發表過與上市公司大股東或者公司高管等實際控制人有分歧的獨立意見。這些學者有較高的理論水平,但獲取信息的專業能力和實踐能力有所不足,其綜合素質難以滿足上市公司發展的要求,一定程度上影響了其獲取信息的完全性。獨立董事要想真正發揮作用,必須有足夠的時間和精力深入公司獲取相關信息,但由于利益無相關、激勵和約束機制不完善,獨立董事往往工作動力不足,不愿花很多時間和精力在公司上,甚至只是被動敷衍,這樣獨立董事就無法做到“懂事”了。

3.2缺乏有效的激勵和約束機制

單靠個人的主動性、自覺性和職業道德是很難保證獨立董事的獨立性、公正性和積極性的,需要一套行之有效的激勵約束機制。激勵機制上,與發達國家相比,我國獨立董事的薪酬收入較其本職工作收入可能已是一筆很高的收入,而且薪酬構成主要為現金收入,而股權、期權收入方式近乎沒有。現金收入具有短期激勵的作用,而股權收入具有長期激勵的作用。由于獨立董事的收入是由公司董事會決定的,所以如此現金收入將可能導致其被公司大股東、高層管理人員所同化;另一方面獨立董事的利益并未與公司長遠利益相掛鉤,極有可能導致部分獨立董事為其自身利益最大化而采取一種不利于公司發展的短期行為。兩方面的因素都極有可能導致獨立董事獨立性的喪失。約束機制上,獨立董事與其他董事一樣,既享有權利與權力,同時也應當承擔義務與責任。鑒于美國公司的獨立董事要承擔連帶賠償責任,筆者認為我國應該進一步完善相應的責任制度,以促進獨立董事履行其職責,以法律的形式來把握對其約束的程度。否則容易弱化獨立董事應負的責任,其獨立性就難以保證。

從另一個角度看,獨立董事的工作與企業業績又是密切相關的。因此,有人主張讓獨立董事利益與股東利益保持一致,提高獨立董事待遇,并與企業績效掛鉤,采取包括提高獨立董事底薪和向獨立董事提供股票期權等措施在內的手段,來增加獨立董事的工作動力。國外有關研究表明:獨立董事擁有股權與企業的經營業績有一定的關系,以激勵為基礎的報酬制度能提高獨立董事監督企業經營的效率。而在國外的實踐中,也有越來越多的公司在聘金和會議費之外,開始支付紿獨立董事帶有限制條款的股票或股票期權,或以股票或股票期僅代替聘金和會議費用。

在一定程度上,利益與獨立性本身就是矛盾的。沒有利益刺激,顯然不行。一般而言,獨立董事制度的效果和作用取決于獨立董事的工作成果,而在個人素質已定的情況下,獨立董事的工作成果取決于其工作的投入程度,而獨立董事工作的投入程度顯然直接受工作回報和成本(風險)的影響和制約。因此,給予獨立董事與其付出勞動相對應的利益作為對其努力工作的補償是十分必要的。但利益的存在則有可能使其喪失獨立性,獨立董事有可能會擔心失去這份“工作”,這時獨立董事就會演化為“雇員”,其獨立性就會喪失殆盡。因此,沒有利益不行,利益太少以至于不足以補償獨立董事付出的勞動也不行,利益太多以至獨立董事對收入產生依賴也不行,即使獨立董事付出了很多勞動也不能給予其太多的利益回報。因此,筆者認為,無論采用何種形式支付報酬,“度”的把握非常重要。獨立董事不能對從公司獲得的收入產生依賴。這就是獨立董事薪酬的“度”。

3.3獨立董事行事職權缺乏支撐平臺

獨立董事作用的發揮,需要有一個強有力的支撐平臺,一個良好的運行環境,這也是提高獨立董事制度功效最直接、最有效的方面。這方面不足的原因仍然是公司法人治理結構不完善造成的。首先是由于獨立董事獲取信息的渠道不暢通、缺乏良好的工作條件。充分、及時、真實的信息是獨立董事有效履行職責的先決條件,所以上市公司應向其提供足夠的各種資料,確保其信息知情權。此外,還應為獨立董事提供良好的工作條件,其中包括其行使職權所需要的經費。其次是缺乏獨立董事發揮作用的機構。為了便于獨立董事發揮其監督職能,美國等一些國家的做法是在董事會下設立次級委員會,主要有戰略委員會、薪酬委員會、審計委員會、提名委員會等專門委員會,這些委員會的職權有利于保證董事會決策的公正性。據調查,目前我國上市公司約有一半沒有設立這些專門委員會,同時設立的公司比例不到30%,部分公司只根據需要設立個別專門委員會,同時設立了專門委員會的公司又難以保證其有效發揮作用。這一現狀導致了獨立董事的定位模糊,工作任務也不具體,其功效的發揮沒有支撐平臺。

西方國家習慣于把獨立董事形容成“一群走鋼絲的人”,我國習慣將其形容成“花瓶”。任何一項制度在實踐中其功效的發揮,都會受到一些因素的影響。上述影響因素中,部分因素同樣也存在于其他國家,甚至發達國家。我們只有從理論和實踐中不斷削弱和克服不利因素的影響,完善制度運行的外在環境,才能更好地發揮獨立董事制度的作用。

參考文獻:

[1] 廖理.公司治理與獨立董事制度[M].北京:清華大學出版社,2003.