淺議律師如何助企業(yè)應(yīng)對金融危機

劉繼紅　劉　鵬

在影響日益加劇的國際金融危機下,企業(yè)出口增速下降,面臨更多貿(mào)易保護(hù)壁壘;境外投資企業(yè)業(yè)績下滑,經(jīng)營成本上升;國際商品市場價格下跌,中國企業(yè)原材料成本下降;國際金融市場動蕩,外匯衍生品的風(fēng)險上升等,律師如何幫助企業(yè)守法經(jīng)營的同時理性應(yīng)對、渡過難關(guān)呢?

一是律師應(yīng)幫助企業(yè)詳細(xì)分析了金融危機帶來的影響,建議企業(yè)通過及時追討欠款、慎重賒欠、規(guī)范簽約、建立信用管理體系等方法應(yīng)對危機,并利用《破產(chǎn)法》規(guī)定的公司重整制度,積極實施公司拯救計劃,避免企業(yè)不必要的破產(chǎn)。

我們的建議是:要充分利用融資渠道的多元性,根據(jù)各個方式的優(yōu)缺點所在,綜合搭配,分散風(fēng)險。例如,以銀行貸款為基礎(chǔ),吸收新股東、發(fā)行公司債券和民間借貸相結(jié)合,既要避免單純依賴某個渠道導(dǎo)致一損俱損,又要防止因債務(wù)融資與股權(quán)融資之比過高而給企業(yè)今后的總資產(chǎn)增長帶來不利影響。在采取增資擴股或引進(jìn)戰(zhàn)略投資者的方式時,除了需要符合法律和國家利益的要求外,還要特別重視合作協(xié)議的談判和制定。既要在初始股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)置上確保絕對控股或相對控股地位,也要考慮到將來控制權(quán)可能旁落的風(fēng)險。企業(yè)一定要在專業(yè)人士的幫助下,不懼談判煩瑣漫長,詳細(xì)討論每一個條款甚至用詞,通過建立合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)和治理模式、設(shè)定必要的約束條件等方法,保障自身權(quán)益,避免落入對方的法律陷阱,喪失企業(yè)控制權(quán)。還要特別提醒企業(yè)的是,無論采用何種融資方式,都一定要在法律規(guī)定的范圍內(nèi)進(jìn)行,千萬不要為了獲得資金,采取虛構(gòu)交易、偽造文件等方式違法套取貸款,也不要不按法律規(guī)定的條件和程序,發(fā)行公司債券和股票,私自募集資金,以免落入“非法吸收公眾存款”、“擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券”等刑事犯罪的泥潭。

二是幫助企業(yè)對外簽屬經(jīng)營合同,為企業(yè)依法決策提供法律支撐。并為企業(yè)出具法律意見書,審查合同文本是否合法,加強企業(yè)抵御各種風(fēng)險能力,為企業(yè)當(dāng)好參謀。就企業(yè)如何依法妥善處理與消費者、同業(yè)競爭者的法律關(guān)系進(jìn)行了指導(dǎo)。

為了防范上述法律風(fēng)險,本文提供如下建議:

(1)審查對方簽約人的資格。合同法規(guī)定,合同經(jīng)法定代表人簽字或單位公章生效。因此,這類人員簽訂合同無須另外授權(quán),并且其超越權(quán)限訂立的合同,除相對人知道或應(yīng)當(dāng)知道的外,該合同是有效的。但并不能因為是法定代表人簽訂合同就可以掉以輕心,應(yīng)要求其出示身份證件,與《營業(yè)執(zhí)照》上的姓名相核對。在簽約人為委托代理人時,要審查是否其有授權(quán)委托書或單位介紹信,審查時注意授權(quán)是否清楚,權(quán)限的范圍及是否已失效。

相對的,如果企業(yè)自身對法定代表人及其他組織的負(fù)責(zé)人更換的,一定要及時以書面方式告知客戶并保留好相關(guān)的憑證;給業(yè)務(wù)員出具的授權(quán)委托書或介紹信的時間和權(quán)限一定要明確。特別注意,解聘業(yè)務(wù)員的時候最好的方式就是給長期聯(lián)系的客戶進(jìn)行一個書面通知及對方確認(rèn)函。

(2)締約前嚴(yán)格審查合同內(nèi)容(主要條款),預(yù)留余地。一方面,合同條款的內(nèi)容盡量做到完備、明確、均衡。對于雙方協(xié)商確定的合同,要按照合同法的規(guī)定寫明包括當(dāng)事人的名稱或姓名和住所、合同標(biāo)的、數(shù)量(數(shù)量一定要準(zhǔn)確,包含合理損耗)質(zhì)量(標(biāo)準(zhǔn)明確,驗收條款)、價款及支付方式、履行期限、地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議的方法;對于對方提供的格式合同,一定要請企業(yè)法務(wù)人員或?qū)I(yè)律師進(jìn)行審查并修改,不要為了爭取訂單草率簽訂權(quán)利義務(wù)配置極不均衡甚至暗藏陷阱的合同。

另一方面,由于金融危機的影響,市場波動比較大,存在無法預(yù)知的風(fēng)險,因此,企業(yè)在制定合同時,最好通過條款的設(shè)計預(yù)留解約余地,例如約定己方可以解除合同的條件,或限制違約金的金額和適用,這樣即使將來出現(xiàn)無法履行的情況,也可以通過解約條款順利脫身,而不至于被高額違約金所桎梏。另外,盡職調(diào)查中不可能達(dá)到每個細(xì)節(jié),文件也存在著虛假的可能,因此除了確保關(guān)鍵方面正確外,還要設(shè)置兜底條款或要求對方作出陳述及保證,以求周全。

三是,幫助企業(yè)依法維權(quán)。減少或避免企業(yè)在經(jīng)營活動中造成的不應(yīng)該的經(jīng)濟(jì)損失,服務(wù)企業(yè)在經(jīng)營中的對外合同、業(yè)務(wù)合同、經(jīng)營活動和勞務(wù)合同的審查與起草。應(yīng)對決策后出現(xiàn)的應(yīng)訴案件,雙方的爭議,律師代表企業(yè)出庭應(yīng)訴。

四是在企業(yè)依法經(jīng)營中,幫助企業(yè)依法創(chuàng)新,在市場經(jīng)濟(jì),法治經(jīng)濟(jì)中實現(xiàn)企業(yè)利益的最大化,對企業(yè)的產(chǎn)品定位,產(chǎn)品質(zhì)量管理,流程管理,經(jīng)營理和內(nèi)部管理等,在法律的指導(dǎo)下進(jìn)行。對企業(yè)員工、專業(yè)技術(shù)人員、領(lǐng)導(dǎo)者進(jìn)行法治教育,培養(yǎng)決策層的依法決策,領(lǐng)導(dǎo)層的依法管理和遵紀(jì)守法意識。

五是律師服務(wù)于企業(yè)的訴訟業(yè)務(wù),依法解決協(xié)調(diào)勞資雙方的矛盾,經(jīng)濟(jì)糾紛,律師能更好地起到消防員和滅火器的作用。律師能更好地運用法律知識,為企業(yè)在經(jīng)營中遇到的涉法涉訴問題進(jìn)行法律服務(wù)。更好地維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益,維護(hù)企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展,為企業(yè)挽回和避免不必要經(jīng)濟(jì)損失。

律師建議:1.企業(yè)若需裁員,應(yīng)當(dāng)在充分理解法律規(guī)定的基礎(chǔ)上,提前制定詳細(xì)的實施計劃,以使裁員行為在實體和程序上都合理、合法。

我們的勞動合同法雖然嚴(yán)格,但還是給企業(yè)留下了許多自主的空間的。企業(yè)管理者一定要利用好法律規(guī)定,對擬裁減員工的情況做一個詳細(xì)的調(diào)查,選擇成本最小的裁員方式,絕不可莽然冒進(jìn),不顧員工實際情況,搞一刀切。否則,即使當(dāng)時省了事,將來也很可能面對大量的仲裁或訴訟,反而增加了企業(yè)的負(fù)累。

2.企業(yè)在實施裁員過程中,一定要養(yǎng)成良好的證據(jù)搜集習(xí)慣。

如前所述,法律對裁員的程序有相當(dāng)嚴(yán)格的規(guī)定,且主要的舉證責(zé)任都是由企業(yè)來承擔(dān)的。因此,裁員的實施者必須充分認(rèn)識到證據(jù)的重要性,堅持裁員計劃擬定的的詳細(xì)流程,制作、獲取并妥善保管諸如有效的工會/職工大會決議、有勞動行政部門簽收的備案報告、有勞動者簽章的領(lǐng)款證明、離職證明等相關(guān)程序性文件,以備不時之需。

3.企業(yè)在面對個別員工的勞動仲裁或訴訟的時候,一定要理性對待,妥善解決。不要用過于強硬的態(tài)度來激化矛盾,以免導(dǎo)致更大規(guī)模的集體訴訟。

金融危機以來,多家企業(yè)受到?jīng)_擊,從可靠性論證、融資引資,招標(biāo)投標(biāo)、征地拆遷、工程建設(shè)到運營都會涉及大量的法律事務(wù),存在諸多法律風(fēng)險,經(jīng)營狀況不斷下滑,甚至面臨破產(chǎn)。在這次危機中讓我們看到了法律的重要性,律師的作用不容忽視。在這場危機中律師應(yīng)盡自己最大的努力幫助企業(yè)出謀劃策。為企業(yè)的債務(wù)危機制定化解方案,處理企業(yè)的各類債務(wù)糾紛,為企事業(yè)規(guī)避商業(yè)風(fēng)險,促使各方積極履行義務(wù),為企業(yè)化解債務(wù)危機提供法律服務(wù),充分發(fā)揮律師防范和化解經(jīng)營風(fēng)險的服務(wù)功能,幫助企業(yè)渡過難關(guān)。(編輯/劉佳)