新公司法下的公司章程自治

董朝陽(yáng)

公司章程是公司行為的基本準(zhǔn)則，其作為公司的自治規(guī)范，地位相當(dāng)于公司內(nèi)部的“憲法”。公司章程在公司治理中具有十分重要的制度架構(gòu)能力。新公司法一方面明確賦予了公司章程更多的自主權(quán)，另一方面，弱化和取消了許多強(qiáng)制性的規(guī)定，代之以賦權(quán)性或者倡導(dǎo)性規(guī)范。公司的章程自治就是公司在法律允許的范圍內(nèi)，可以通過(guò)其章程和多數(shù)表決制，自己規(guī)定其內(nèi)部關(guān)系，是“私法自治”的一種特殊表現(xiàn)形式。

公司法的規(guī)定賦予了公司章程更大的自治空間，使之可以在公司治理領(lǐng)域發(fā)揮鼓勵(lì)創(chuàng)新、提升公司治理整體水平的作用。

一、新公司法中公司章程自治范圍的擴(kuò)大

擴(kuò)大公司自治范圍，是新公司法的一個(gè)重要價(jià)值取向。新公司法大大擴(kuò)充了公司及其股東對(duì)公司章程的意思自治范圍，從片面、過(guò)度的控制和管理轉(zhuǎn)向?qū)ζ髽I(yè)經(jīng)營(yíng)自治的尊重、對(duì)運(yùn)營(yíng)效率的追求和對(duì)市場(chǎng)機(jī)制的有效運(yùn)用。

1.新公司法擴(kuò)大公司治理制度實(shí)體權(quán)利方面的自主性。新公司法擴(kuò)大公司治理制度方面的自主性表現(xiàn)在以下方面：

人員自主性。新公司法規(guī)定了章程對(duì)法定代表人的選擇權(quán)，可選擇由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或經(jīng)理?yè)?dān)任，并且，新公司法將董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生交由章程規(guī)定。同時(shí)，新公司法規(guī)定，公司監(jiān)事會(huì)中職工代表的具體比例由章程加以細(xì)化規(guī)定。

職權(quán)自主性。對(duì)于股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，新公司法都規(guī)定了“公司章程規(guī)定的其他職權(quán)”的兜底條款。對(duì)三者的職權(quán)規(guī)定兜底條款，可以使公司在章程中根據(jù)具體情況和職能需要賦予三者其他職權(quán)，以適應(yīng)公司運(yùn)營(yíng)和發(fā)展的實(shí)際，實(shí)現(xiàn)公司平穩(wěn)有序的運(yùn)作。

決策自主性。公司章程決策自主性主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面：其一，新公司法四十三條規(guī)定：“股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。”本條中“但書(shū)”的規(guī)定取消了以往“以資論權(quán)” 的硬性規(guī)定，允許股東通過(guò)協(xié)商做出其他安排。其二，新公司法規(guī)定股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的議事方式、表決程序除法律外，由章程補(bǔ)充規(guī)定。議事方式和表決程序是股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)行使權(quán)力的具體途徑，此項(xiàng)授權(quán)規(guī)范使公司可以對(duì)其決策的方式和過(guò)程通過(guò)章程加以固定和隨時(shí)調(diào)整，實(shí)現(xiàn)公司自治。

存續(xù)自主性。股東作為出資者，有權(quán)依自己的意志通過(guò)章程的形式約定公司解散的原因，但是公司是否依照章程約定解散，股東仍有最終的決定權(quán)。同時(shí)新公司法規(guī)定，公司章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)時(shí)可以通過(guò)修改公司章程而存續(xù)。公司法給予了公司對(duì)自身命運(yùn)的決定權(quán)，并通過(guò)章程這一“公司憲法”予以實(shí)現(xiàn)。

2.新公司法擴(kuò)大公司自治范圍在公司治理制度程序權(quán)利方面的自主性。新公司法擴(kuò)大公司自治范圍在公司治理制度程序權(quán)利方面的自主性主要表現(xiàn)在以下方面：

章程內(nèi)容自由化。新公司法減少了章程中絕對(duì)必要記載事項(xiàng)，公司自治要求公司章程的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)盡量減少，除了涉及公司有效組織、運(yùn)作和股東權(quán)利保護(hù)等應(yīng)當(dāng)規(guī)定為絕對(duì)必要記載事項(xiàng)的事項(xiàng)，其它事項(xiàng)都應(yīng)為非絕對(duì)記載事項(xiàng)，由股東自由做出對(duì)公司最有利的選擇。

會(huì)議程序操作的自由。會(huì)議程序操作的自由主要表現(xiàn)在三個(gè)方面：新公司法允許公司章程對(duì)召開(kāi)股東會(huì)的通知程序允許章程做出排他性規(guī)定，允許公司章程對(duì)監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序做出補(bǔ)充性規(guī)定。這體現(xiàn)出新公司法在會(huì)議程序方面賦予章程自治的空間，允許章程自主安排會(huì)議程序。

選聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所方法的自由。新公司法第一百七十條第一款規(guī)定：“公司聘用、解聘承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所，依照公司章程的規(guī)定，由股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)決定。” 由公司章程規(guī)定聘用、解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所的決定權(quán)由哪個(gè)機(jī)構(gòu)行使，可以防范公司經(jīng)理或其他高管自行決定聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所，防范公司財(cái)務(wù)腐敗，使公司財(cái)務(wù)秩序走上規(guī)范化的軌道。

3.新公司法在資本制度方面擴(kuò)大公司自治范圍。新公司法的順應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，對(duì)公司資本制度做出了較大的改動(dòng)，賦予了公司在資本方面更多的自由權(quán)利。

利潤(rùn)分配自由。新公司法第三十五條規(guī)定：“股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外?！痹谛乱?guī)定下，公司章程可以基于公司的經(jīng)營(yíng)狀況，以最合理的方式約定股利分配方式，充分體現(xiàn)了公司的契約和自治性質(zhì)。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓辦法的自由。新公司法對(duì)有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定不再是強(qiáng)制性規(guī)定，而是任意性規(guī)定，有限責(zé)任公司章程中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓辦法，可以采用新公司法中的指導(dǎo)性規(guī)定，也可以自行制訂符合股東意愿的不同規(guī)定。

股權(quán)繼承自由。新公司法第七十六條規(guī)定：“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外?！北緱l確立了自然人股東的合法繼承人可以繼承股東資格的原則，同時(shí)也允許公司章程做出其他安排。

二、新公司法規(guī)范下公司章程自治應(yīng)注意的問(wèn)題

1.樹(shù)立公司章程意識(shí)，制訂切實(shí)可行的公司章程。長(zhǎng)期以來(lái)，人們?cè)诠緦?shí)踐中，缺乏必要的公司章程意識(shí)，公司章程的制訂，變成了僵化的填空，內(nèi)容大多千篇一律，不能反映公司特性，不能反映股東之間的特殊約定。不利于公司的良性運(yùn)轉(zhuǎn)。新公司法中大大擴(kuò)大了公司章程自治的范圍，市場(chǎng)主體在公司實(shí)踐中應(yīng)樹(shù)立強(qiáng)烈的公司章程意識(shí)，制訂符合本公司實(shí)際的個(gè)性化公司章程。

2.避免濫用公司章程的自治原則。盡管新公司法大大加強(qiáng)了公司章程的自治程度，擴(kuò)大了公司章程的自治范圍，但公司章程的自治性也是相對(duì)的，公司章程的自治是有邊界的，章程的制定不得違反公司法等法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。同時(shí)，在制定章程時(shí)還應(yīng)注意不能剝奪或變相剝奪股東的固有權(quán)利，應(yīng)為股東實(shí)現(xiàn)其權(quán)利提供保障。如果公司章程違反法律法規(guī)，超越公司自治的邊界，則章程的相關(guān)條款則是無(wú)效的。

3.合理劃分股東會(huì)、董事會(huì)的職權(quán)，完善兩會(huì)議事制度。新公司法放大了公司股東在公司治理結(jié)構(gòu)安排上的自治空間，允許公司章程對(duì)股東會(huì)、董事會(huì)的權(quán)力分配做出特殊的設(shè)計(jì)。關(guān)于股東會(huì)、董事會(huì)議事制度，新公司法只對(duì)一些重大議事規(guī)則如臨時(shí)股東會(huì)召集情形、股東會(huì)召集權(quán)在特殊情形下的安排等做出原則性規(guī)定，而對(duì)于其他具體細(xì)致的議事制度安排，則交由公司章程自行規(guī)定?？傊?，合理劃分股東會(huì)、董事會(huì)職權(quán)，建立完善的兩會(huì)議事制度，將有利于公司治理和經(jīng)營(yíng)管理的良好發(fā)展和需要。

4.擴(kuò)展和強(qiáng)化監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督作用。新公司法在監(jiān)事會(huì)制度整體設(shè)計(jì)上，以擴(kuò)展強(qiáng)化監(jiān)事會(huì)職權(quán)和作用為目標(biāo)，在監(jiān)事會(huì)職權(quán)、監(jiān)事會(huì)人員組成、監(jiān)事會(huì)議事方式和表決程序以及監(jiān)事會(huì)履行職權(quán)的物質(zhì)基礎(chǔ)保障等方面都作了詳盡規(guī)定。我們應(yīng)當(dāng)正確認(rèn)識(shí)和深刻理解新公司法對(duì)于監(jiān)事會(huì)制度立法上的重大變革，在公司章程設(shè)計(jì)中，要根據(jù)新法的有關(guān)規(guī)定，結(jié)合公司實(shí)際情況，建立健全一個(gè)強(qiáng)大有效的監(jiān)事會(huì)運(yùn)行機(jī)制。

5.根據(jù)需要擴(kuò)大、縮小、細(xì)化經(jīng)理職權(quán)。新公司法既規(guī)定了部分經(jīng)理職權(quán)，同時(shí)又明確公司章程可以對(duì)經(jīng)理職權(quán)另行規(guī)定。換言之，公司章程既可以擴(kuò)大經(jīng)理的職權(quán)范圍，也可以縮小甚至剝奪其某些職權(quán)。股東在制訂公司章程時(shí)，應(yīng)當(dāng)充分認(rèn)識(shí)、理解和運(yùn)用新公司法在確定經(jīng)理職權(quán)上給予的自治空間，根據(jù)實(shí)際情況，清晰劃分董事會(huì)和經(jīng)理的權(quán)力界限。

6.建立轉(zhuǎn)投資、對(duì)外擔(dān)保、關(guān)聯(lián)交易等重大事項(xiàng)的決議制度。新公司法對(duì)公司轉(zhuǎn)投資的限制給予了放寬，關(guān)于對(duì)外擔(dān)保、關(guān)聯(lián)交易也做出了比較明確的規(guī)定。但是，新公司法對(duì)于這類事項(xiàng)的規(guī)定是任意性而非強(qiáng)制性規(guī)定。法律實(shí)質(zhì)上已把這類事項(xiàng)的處置權(quán)交由股東通過(guò)公司章程來(lái)自行規(guī)定。因此，股東在制訂和修改公司章程時(shí)，應(yīng)當(dāng)綜合考慮各方面因素，對(duì)這類事項(xiàng)的決議制度進(jìn)行嚴(yán)謹(jǐn)?shù)脑O(shè)計(jì)，最大限度地防控法律風(fēng)險(xiǎn)，保障公司和股東合法權(quán)益。

7.對(duì)股權(quán)“退出”機(jī)制作出特殊安排。新公司法在有限公司股權(quán)退出問(wèn)題上合理平衡了公司有關(guān)主體的利益關(guān)系，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓和公司回購(gòu)制度上有很大創(chuàng)新，設(shè)計(jì)了比較通暢和靈活的股權(quán)退出機(jī)制。這些規(guī)范是任意性規(guī)范而非強(qiáng)制性規(guī)范，公司章程在對(duì)股權(quán)退出制度的安排上，應(yīng)當(dāng)本著既要維護(hù)公司穩(wěn)定，尋求公司利益最大化，又要兼顧股東自身合理需求和意愿，平衡股東利益關(guān)系的原則，設(shè)計(jì)出嚴(yán)謹(jǐn)并且可操作性強(qiáng)的退出機(jī)制。

（作者單位：洛陽(yáng)理工學(xué)院）