四項改革興利除弊中國獨董制度創新關鍵一步

我國的上市公司獨立董事制度實施近八年，是受到詰難最多的一項制度安排，指責獨立董事“獨立不懂事”、“懂事不獨立”或“既不獨立又不懂事”之聲一直不絕于耳。獨立董事究竟是代表廣大中小股東利益，對上市公司高管、控股股東及實際控制人進行監督的“牧羊人”，還是僅為上市公司開拓社會資源、溝通政府關系的“導盲犬”?基于我國現行獨立董事制度的主要制度性缺陷與改革重點分析，筆者認為，應盡快建立全國性的上市公司自律性組織，賦予其對獨立董事的管理職能，推進獨立董事制度創新，提升上市公司治理水平。

獨董制度創新的指導思想

英美國家上市公司股權高度分散且流動性很強，投資者難以直接監控公司的經營運作，同時又不像德國等大陸法系國家那樣存在監事會。因此，英美國家獨立董事制度的設計主要是要解決內部董事、高管人員與股東之間的委托代理問題，即所謂“內部人控制”問題。

中國上市公司治理結構與國外上市公司的治理結構相比存在著重大的差異性。一方面，中國上市公司治理結構的特征是股權過于集中。形成“一股獨大”的局面。這種“一股獨大”極可能造成控股股東通過其任命的公司高管人員惡意掏空上市公司，嚴重損害中小股東利益的結果。另一方面，雖然中國上市公司設有監事會，但與德國的監事會相比存在根本的差別。德國的監事會是公司股東、職工利益的代表機構和企業經營的決策機構，而中國的監事會由于種種原因基本上發揮不了對公司管理層的有效監督作用。

中外公司治理結構的這種差異性，決定了中國建立獨立董事制度的目的與英美不同，要解決的主要問題也不一樣。

中國建立獨立董事制度要解決的問題在于強化對控股股東、實際控制人及其派人上市公司的董事、高管人員的監督。這就決定了我們對現行獨董制度進行創新的立足點，應在于形成獨立董事對大股東或控股股東的有效的制約機制。以維護中小股東利益，要求獨立董事制度設計應避免造成大股東與獨立董事的利益趨同。這是我們推進獨立董事制度創新的理論依據，也是進行獨立董事制度設計的指導思想。

基于這種指導思想，我們從國外引進獨立董事制度時不能只簡單地照抄照搬，而必須在引進的同時結合中國實際，進行必要的創新。否則，中國的獨董制度將失去其存在的意義。

現行獨董制度三大缺陷

由于我們在前期引進獨立董事制度時沒有貫徹上述指導思想，造成在后來的實踐中出現很多問題，產生了較大的偏差。其中最大的問題是獨立性問題，以及由獨立性引發的知情權等問題。這些問題在現行制度設計中都沒有得到很好的解決。

關于獨立性問題。我國獨立董事普遍缺乏獨立性。究其根源在于獨立董事制度本身的設計問題。從選聘機制來看，獨立董事的選聘很大程度上體現的是控股股東和公司內部控制人的意圖，本應代表中小股東利益的上市公司獨立董事卻大部分來源于大股東的推薦和董事會的提名。在中國證監會發布的《關于在上市公司設立獨立董事的指導意見》以及各上市公司根據《意見》制定的公司章程中，都沒有設計出解決選聘過程使獨立董事能獨立于控股股東的機制。

從報酬制度來看，我國獨立董事的報酬一般由津貼和車馬費構成。根據證監會的規定，上市公司應當給予獨立董事適當的津貼，津貼標準由董事會制定方案，股東大會審議通過，并在公司年報中披露。顯然，這樣的制度安排也同樣嚴重影響了獨立董事的獨立性。

關于知情權問題。由于要求實現獨立性以構成獨立董事對控股股東和公司高管人員的制約機制，則可能使獨立董事的知情權難以得到保障。當控股股東及公司高管人員受到獨立董事制約時，很難避免控股股東和高管人員“謊報軍情”并排斥獨立董事參與必要的公司管理。

在獨立性確立后如何保障獨立董事的知情權，是獨立董事制度要解決的又一重大問題，也是現行制度中存在的又一個重大缺陷。當前，不少獨立董事因無法了解公司的實際情況而表示無法發表意見，有的甚至因此辭去獨董職務。

關于獨立董事個人表現問題。獨立董事的個人表現好壞源于兩個問題：一是本人能力，二是積極性。獨立董事不“懂事”，獨立董事經常不參加董事會議等，是一個反映較普遍的問題。獨立董事的個人表現問題同樣源于整個獨立董事制度的選聘機制與激勵機制的設計缺陷。在選聘時，沒有將真正有能力、有時間、有精力的人選聘出來；當把真正有能力的人選聘出來時，又可能由于激勵與約束機制問題，獨立董事缺乏參與的積極性或與控股股東“同流合污”，難以做到勤勉盡責。

推進創新重在四項改啦

首先是選聘機制的改革。

我國現行獨立董事的選聘機制是造成獨立董事制度諸多問題，特別是獨立性問題的重要根源。在現行制度對獨立董事的產生沒有約束的情況下，控股股東和公司管理層顯然會根據自己的意愿來選聘獨立董事。目前我國上市公司的獨立董事絕大多數是由公司“請來”或“拉來”的“人情董事”或“花瓶董事”。對選聘機制的改革可考慮以下方式，或同時組合以下方式進行。

大股東回避制。董事會在確定獨立董事人選時，代表第一、二位大股東的董事必須回避，由其他董事提名和確定人選后，提交股東大會進行差額選舉。在股東大會上，第一、二位大股東仍需回避。或者由擁有董事會席位之外的其他股東提出獨立董事候選人，然后由股東大會差額選舉，并采取累積投票制。這種制度安排有利于避免大股東控制董事會的傾向。

獨立董事競聘制。實施競聘制，形成獨立董事的市場競爭，有利于產生合格的獨立董事候選人，有利于打破由大股東決定候選人、控制提名權的局面，有利于調動獨立董事的工作積極性。但是對于競聘制，在決定競聘者中何人當選的最后環節中將可能存在大股東控制的情況。當預期這種情況出現的概率較大時，競聘者為獲得當選有可能屈從于大股東的意志。為防止這種現象的出現，仍需要采用累積投票或大股東回避等相關制度安排。

自律組織提名后由股東大會差額選舉。關于自律組織，應建立全國性上市公司協會，由上市公司協會負責向上市公司推薦獨立董事，然后由股東大會差額選舉。全國性的上市公司協會與現有的地方上市公司協會可以互相配合，相得益彰，互為補充，各顯優勢。地方協會在全國協會的統一領導下，并在地方證監局的指導下開展工作。全國協會主要是統一政策、統一管理，分管外企、央企等。地方協會則主要是貫徹落實，分管地方企業。

對選聘機制的改革，我們更傾向于上述第三種方案，即自律組織提名制。在自律組織的平臺上形成一個具有競爭性的獨立董事市場，實現獨立董事制度的市場化改革。另外，由于自律組織能較好地接受證監會的監管。從而能有效地糾正不規范行為，貫徹監管意圖。

其次是工作機制的改革。

在實現獨立性的情況下，如何保障獨立董事的知情權是獨立董事制度要解決的另一重大問題。從理論上講，獨立性與知情權在獨立董事制度框架中是矛盾的。為解決好這一矛盾，我們認為必須設計好獨立董事有效參與管理的工作機制。在保持獨立性的條件下，獨立董事通過參與公司管理來實現知情權，并因此真正發揮獨立董事對公司的影響。獨立董事要有效發揮作用，從國際經驗與發展趨勢來看也是如此。獨立董事正逐漸步入公司治理的核心。

我國現行獨立董事的主要工作機制或方式，一是參加董事會議，發表意見；二是審閱相關會議材料；三是與公司高管人員交流意見。顯然，在這種工作機制下獨立董事起到的往往僅是咨詢顧問的作用，很難有效發揮對控股股東與公司高管的約束作用。

獨立董事的工作機制除了出席會議、發表意見等工作外，參加專門委員會的運作是其實現知情權、履行職責的有效方式。獨立董事的工作機制應包括由獨立董事負責領導的各種委員會，要求上市公司必須設立由獨立董事負責領導的審計委員會、提名委員會和薪酬委員會。

再次是改革津貼制與建立問責制。

從國外情況來看，獨立董事也可獲得固定薪酬，甚至有的公司還向獨立董事提供股票期權，這給獨立董事提供了一定的激勵。但是獨立董事的本質特征要求其不能與公司之間存在重大的經濟利益關系，否則就會喪失其獨立性。

有關研究表明，在國外對獨立董事真正起作用的激勵機制是“聲譽機制”，獨立董事表現良好將提升其聲譽，從而增加其人力資本的價值。正是“聲譽機制”而不是“薪酬機制”激勵著獨立董事監督執行董事和經理人員，并在一定程度上防止獨立董事與公司內部人合謀。所以國外的獨立董事激勵機制是在聲譽機制主導下輔之以一定的薪酬制度所構成的。此外，國外的上市公司股權結構相對來說較為分散，由“一股獨大”產生的弊端也相對較少，控股股東對獨立董事的控制相對較弱。當然獨立董事制度在國外也不是很有成效的，也產生過不少問題，出現過不少公司丑聞。雖然如此，卻仍可發揮一定作用。

但是上述那種聲譽機制在我國目前的市場環境下很難形成，基本上發揮不了什么作用。我國獨立董事更多地表現為一種“經濟人”逐利薪金報酬的行為。在我國為吸引優秀人才擔任獨立董事，并激勵他們積極努力地投入工作，明確規定上市公司應當給予獨立董事適當的津貼。然而在實踐中，正是由于這種津貼制度在一定程度上破壞了獨立董事的獨立性，應了那句“拿人錢財，替人消難”的老話。

有鑒于些，改革現行獨立董事薪酬制度就勢在必行。可行的方案是由自律組織成立獨立董事委員會，由該委員會在對獨立董事考核評估的基礎上，向獨立董事就聘的公司提出薪酬建議。或者自律組織成立獨立董事薪酬基金，統一向所有上市公司收取費用，獨立董事再從基金支取薪酬。薪酬的高低由考核小組根據各種條件制定標準。

激勵與約束是問題的兩面，建立相應的約束機制是促進獨立董事制度權責利均衡的重要內容。為此，有必要對獨立董事實行問責制，這將有利于促進獨立董事勤勉盡責。科龍電器年薪36萬的獨立董事在面對長達三年的嚴重的公司財務舞弊行為面前卻無所作為，直到事情敗露后才匆忙提出辭呈，這反映了我國獨立董事制度權責利極不對稱的問題。因此，對獨立董事實行問責制是當務之急。問責制的具體實施可由上述獨立董事委員會來承擔，涉嫌犯罪的同樣須移交司法機關處理。

最后是建立專職獨立董事制度。

目前絕大多數的獨立董事都是兼職的，這種兼職性容易對獨立董事的工作成效產生很大影響。為促進獨立董事人才素質與工作質量提高，除保留一些現行的兼職獨立董事外，應形成一支專職的獨立董事隊伍。除要求上市公司具備1／3以上獨立董事，其中有一名財會人員外，還應進一步要求有專職獨立董事。

專職獨立董事的人選可從監管機構中選派，也可從市場中產生。一名兼職獨立董事可以擔任多家公司的獨董職務，但最多不得超過一定數量，比如兩家公司，專職獨立董事則可放寬到三至四家。同時，要求專職獨立董事必須參與公司的實際經營管理。專職獨立董事的人事工資津貼的管理可由相關自律組織機構承擔。這種安排將有利于解決獨立董事的獨立性與知情權問題。

充分發揮自律組織重要作用

我們認為在獨立董事制度創新中，充分發揮自律組織的作用非常重要，通過這種組織可以較好地在上述改革重點問題上取得突破性進展。目前看來，成立全國性的上市公司協會將有可能很好地實現上述自律組織的作用。

自律組織(上市公司協會)管理獨立董事行使的職能主要包括以下方面。

建立獨立董事人才庫，形成獨立董事的人才市場。選擇符合一定條件，具備相關專業知識，有積極參與獨立董事工作的熱情，從事獨立董事工作在時間上有保證，有良好誠信記錄的人，進入獨立董事人才庫。人才庫包括專職獨立董事人才庫和兼職獨立董事人才庫。從而形成獨立董事人才市場。

提名與推薦獨立董事。自律組織可根據上市公司的情況，在獨立董事人才庫中選擇人員，向上市公司推薦獨立董事候選人。也可由獨立董事人才庫中人員進行獨立董事候選人競聘，由自律組織組織競聘工作。

考評獨立董事，實施問責制。為規范獨立董事行為，提高獨立董事質量，有必要建立獨立董事評估制度，對獨立董事的履職情況進行考評。要嚴格問責制，對不合格的獨立董事應從獨立董事人才庫中除名。實行市場禁入制。

建立誠信檔案，披露獨立董事信息。建立獨立董事誠信檔案并向社會公布，以利于廣大中小投資者更好地了解獨立董事的情況，形成一個社會監督機制。

發放獨立董事津貼。由自律組織建立獨立董事薪酬基金，向上市公司統一收取費用，統一由基金向獨立董事發放津貼。

組織獨立董事培訓。為提高獨立董事業務水平與職業道德水平，要加強獨立董事的后續培訓與教育。

維護獨立董事合法權益。為獨立董事行使職權創造條件，防止上市公司不合理解聘獨立董事。