商業秘密與企業管理

摘要：商業秘密是企業重要的無形資產，它關乎企業的競爭力，對企業的發展至關重要，有的甚至直接影響到企業的生存。保密性是商業秘密所具有的本質屬性，是商業秘密得以存在的保證，法律意義上的商業秘密，權利人主觀上還必須具有保密意圖。商業秘密的保護應該是企業管理的重要內容之一，它展現在企業管理的各個方面。

關鍵詞：商業秘密 保護 管理

0 引言

商業秘密，是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益，具有實用性并經權利人采取保密措施的設計資料、程序、產品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產銷策略等技術信息和經營信息。其中，不為公眾知悉，是指該信息是不能從公開渠道直接獲取的；能為權利人帶來經濟利益，具有實用性，是指該信息具有可確定的可應用性，能為權利人帶來現實的或者潛在的經濟利益或者競爭優勢；權利人采取保密措施，包括訂立保密協議，建立保密制度及采取其他合理的保密措施。商業秘密是企業重要的無形資產，它關乎企業的競爭力，對企業的發展至關重要，有的甚至直接影響到企業的生存。

商業秘密和其他知識產權(專利權、商標權、著作權等)相比，有著以下特點：第一，商業秘密的前提是不為公眾所知悉，而其他知識產權都是公開的，對專利權甚至有公開到相當程度的要求；第二，商業秘密是一項相對的權利。商業秘密的專有性不是絕對的，不具有排他性。如果其他人以合法方式取得了同一內容的商業秘密，他們就和第一個人有著同樣的地位。商業秘密的擁有者既不能阻止在他之前已經開發掌握該信息的人使用、轉讓該信息，也不能阻止在他之后開發掌握該信息的人使用、轉讓該信息。第三，能使經營者獲得利益，獲得競爭優勢，或具有潛在的商業利益。第四，商業秘密的保護期不是法定的，取決于權利人的保密措施和其他人對此項秘密的公開。一項技術秘密可能由于權利人保密措施得力和技術本身的應用價值而延續很長時間，遠遠超過專利技術受保護的期限。

保密性是商業秘密所具有的本質屬性，是商業秘密得以存在的保證，法律意義上的商業秘密，權利人主觀上還必須具有保密意圖。即；權利人對其所產生的符合商業秘密客觀特征的信息，必須采取能夠明確顯示其主觀保密意圖的保密措施，才能成為法律認可的、受法律保護的商業秘密。比如，設立保密部門，與員工簽訂保密協議和競業禁止協議等。這樣商業秘密的保護應該是企業管理的重要內容之一，它展現在企業管理的各個方面。具體表現如下：

1 專有信息內部控制與人力資源管理

某些企業具有較為完善的專有信息內部控制措施和制度，另一些企業具有高效的人力資源管理系統，但是從商業秘密保護角度我們發現，專有信息內部控制與人力資源管理必須緊密結合起來—這是因為實施商業秘密侵權行為的是具體的人，在針對信息(客體)而非員工(主體)的管理制度下，一旦員工侵犯企業商業秘密，將因為缺乏侵權主體與客體之間的聯系而發生舉證困難。企業員工跳槽，已經成為經濟生活中的普遍現象，也是商業秘密被侵犯最常見的誘因之一。對企業而言，那些即將離職的員工是極度危險的。因為不論出于什么原因，他們都希望能夠為自己以后的工作獲取必要的資源；而且員工職位越高，其威脅越大。針對員工跳槽問題，企業應從人力資源管理的角度完善商業秘密保護制度，從而在發生員工跳槽、企業商業秘密被侵犯后，能夠掌握必要的證據和法律依據，及時、有效地制裁侵權行為，盡量減少給企業造成的損失。

即使有些企業與員工簽有《勞動合同》、《保密協議》甚至《競業禁止協議》，員工離職時仍帶走了企業的商業秘密，而且這種現象是普遍存在的。針對這種情況，我們建議：①對于員工離職時工作交接的具體內容，由直接經理確定相關內容和項目，并且(書面)明確要求員工必須交還相應的資料；②“離職程序確認表單”中的具體歸還內容(技術資料、培訓資料、專有信息)應細化；③員工個人檔案中應保存相應的培訓記錄，并盡量記錄其所接觸的涉密信息、范圍。

2 保密政策、保密制度與保密措施

在商業秘密案件中，認定“商業秘密”的范圍不僅關系到對案件的定性，而且涉及賠償數額。認定“商業秘密”的關鍵則在于針對這些信息所采取的保密措施。在現實的公司管理中，具體可采取的保密措施包括：①在載有有關保密信息的載體上標有保密標志；②對保密信息使用密碼；③對于信息載體加鎖或者采取其他物理防范措施；④在配方含量、算法、程序代碼等核心商業秘密上采取技術措施加密，或拆分管理：⑤對于保密信息的機器、廠房、車間等場所限制來訪者或者對他們提出保密要求；⑥簽訂具體的保密協議：⑦某項信息限定了知密范圍，只向必須知道的員工公開；以及涉及保密的其他努力。

實踐中，即便采取了上述保密措施，也應監督保密措施的執行是否嚴格。避免出現以下情況，①標有保密標志的文件仍可隨意復制：②加設的密碼形同虛設，密碼過于簡單、通用密碼或密碼長期不變；③知密范圍疏于管理，員工以客戶需要為名大量獲取保密信息，或高級員工超越范圍獲取保密信息。另一方面，必須確保員工了解公司保密政策和保密制度。具體地講，需要做到：①就技術資料及專有信息文件類別、保密級別、控制方式應有書面公司政策文件；②涉密信息內部管理(如申請、接觸、發放等)應有書面記錄；③公司書面保密政策和保密管理制度應確保發放到員工手里，組織員工學習，并保存相應的培訓記錄。只有完善這些書面文件或記錄，在商業秘密侵權現象發生時，才有可能舉證證明這些政策和制度所涉信息范圍為商業秘密。

3 企業文化與員工知識產權和保密意識

在當前網絡環境下，信息的共享遠比信息的控制來得容易。因此，某些企業往往采取較為嚴格的信息安全措施。跨國公司甚至國內公司的普遍做法是在通知員工離職前便凍結員工在公司的所有權限，聯想裁員就是如此。在離職員工知道自己被解聘之前，公司便封掉了他在聯想局域網上的賬號，員工就不能進入公司的網絡獲取任何資料。

我國有關法律從不同角度對商業秘密加以了保護。第一，從商業秘密持有者與侵害商業秘密者之間的關系看，除了雙方沒有任何關系，但侵害者通過不正當手段，如盜竊、利誘、脅迫等侵害商業秘密情形外，侵害商業秘密主要發生在買賣、承攬、授權、雇傭關系中，其中在雇傭關系中是最容易發生侵害商業秘密行為的。反不正當競爭法對通過不正當手段侵害商業秘密的行為作了規范。合同法對存在民事合同關系情形下侵害商業秘密的行為作了規范。公司法、刑法主要對存在勞動關系的侵害商業秘密的情形作了規范。第二，在存在勞動關系的情形下，現有法律對商業秘密的保護都有一個前提，即都是勞動者自營或者為他人經營，不包括勞動者到其他企業中工作的情形。如公司法規定：“董事、監事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務”“董事、高級管理人員不得有未經股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業機會，自營或者為他人經營與所任職公司同類的業務：擅自披露公司秘密：違反對公司忠實義務的其他行為。董事、高級管理人員違反前款規定所得的收入應當歸公司所有”。第三，不同法律對商業秘密的保護范圍不同。反不正當競爭法的保護面寬，這主要體現在三個方面首先是反不正當競爭法對侵害主體的資格沒有限制，所有知曉商業秘密并違反約定或者規定的勞動者，都可以構成侵害商業秘密。公司法規定的侵害主體為董事、高級管理人員。刑法則規定的是國有公司、企業的董事、經理。其次是反不正當競爭法既保護非專利技術，也保護經營信息。而公司法和刑法則主要保護商業機會，商業機會包括經營信息，但不包括非專利技術。最后是反不正當競爭法不僅規范勞動者工作期間的保守商業秘密行為，而且規范勞動者離職后的保守商業秘密行為。而公司法和刑法只是規范勞動者任職期間的保守商業秘密的行為。