可口可樂收購匯源：壟斷之辯

李繼民

商務部給出的理由過于簡單而又顯得不夠專業，這是本次反壟斷司法實踐中一個最大的遺憾。

3月18日，商務部正式宣布，根據中國的《反壟斷法》，禁止美國可口可樂公司(以下簡稱可口可樂)收購中國匯源果汁集團有限公司(以下簡稱匯源果汁)。據悉，這是《反壟斷法》自去年8月1日實施以來首個未獲通過的案例。

3月24日，商務部發言人姚堅向媒體披露，“市場進入問題是反壟斷審查中必須回答的問題，是嚴肅的競爭問題，這與所謂民族品牌問題完全是兩個概念。因此，匯源是不是民族品牌不是反壟斷審查需要考慮的因素，與商務部禁止此項收購無關。”

早在2008年9月，可口可樂與匯源果汁曾聯合發布公告，稱前者將以179.2億港元的價格收購后者發行在外的所有股份。公告前，在香港上市的匯源果汁股票價格為每股4.14元，而可口可樂的出價則相當于每股12.2元，溢價達到1.95倍，可口可樂對收購匯源果汁志在必得的決心可見一斑。

由于是迄今為止外資公司在中國最大的一次收購要約，且有較高的收購溢價，消息一經發布就吸引了足夠的公眾注意力，網絡上更是對匯源果汁是否當賣發起了激烈的爭論。網絡調查結果顯示，壓倒性的聲音反對匯源被外資收購，理由主要是從保護“民族品牌”的角度展開，至于是否可能會造成壟斷，則是公眾考慮較少的問題。其間，為了減少針對收購交易的輿論壓力，匯源果汁的創力、人兼大股東朱新禮以“企業要當兒養，但也要當豬賣”這一著名言論來“答謝”公眾的過度關注，由此也不難看出匯源果汁對達成此項交易的渴望程度。

然而，此項收購能否順利實現，則取決于它能否通過商務部依據2008年8月1日生效的《反壟斷法》對其進行的反壟斷審查。按照有關規定，商務部須在2009年3月20日以前給出審查意見。

2009年3月18日，商務部正式對外宣布，否決了可口可樂收購匯源果汁的申請，并給出三條理由：第一，如果收購成功，可口可樂有能力把其在碳酸飲料行業的支配地位傳導到果汁行業。第二，如果收購成功，可口可樂對果汁市場的控制力會明顯增強，使其他企業沒有能力再進入這個市場。第三，如果收購成功，會擠壓國內中小企業的生存空間，抑制國內其他企業參與果汁市場的競爭。

由于反壟斷的司法實踐在各國都普遍存在著較大爭議，千差萬別的各行各業也很難用劃一的標準來裁定多高的市場集中度或什么樣的市場行為就構成了毫無爭議的壟斷。而本案涉及到的是反壟斷實踐極少涉及的競爭或者潛在競爭較為明顯的飲料行業，但同時又是在中國的碳酸飲料和純果汁飲料兩個細分市場里的“領頭羊”之間的并購，因此在本案中，無論商務部給出何種判決結果，都不會太出乎公眾的預料，但與判決結果相對應的判決理由的充分性、合理性以及判決程序完備性等方面卻顯得尤為重要。

遺憾的是，商務部給出的三條理由都顯得似是而非，經不住仔細推敲。而且可能會令商務部尷尬的是，如果上述理由成立，那商務部接下來應該做的就是針對可口可樂中國公司提起反壟斷訴訟，因為以上表述中暗含的前提是可口可樂已經在碳酸飲料行業獲得了支配地位，從而使得其他企業沒有能力再進入這個市場，也已經抑制了其他企業參與碳酸飲料市場的競爭。這在事實上已經認定，可口可樂在中國的碳酸飲料市場上是一個壟斷者，因為沒有這個前提，也就無法得到收購成功后，可口可樂會在果汁市場成為壟斷者的這一結論。

可以說，由于商務部給出的理由過于簡單而又顯得不夠專業，從而也就顯得不夠權威，這是本次反壟斷司法實踐中一個最大的遺憾。另一個重要的遺憾是，對于這樣一個有較多空前紀錄且備受矚目的收購案，商務部在審查和裁決意見形成的過程中，竟然沒有采用召開類似聽證會這樣公開、透明的信息和意見搜集平臺或機制，從而使得在程序上顯得不夠完備。上述兩個遺憾，使得我國《反壟斷法》生效后裁決的首個重要并購案例，沒能獲得寶貴的標桿價值和意義。

原本可口可樂與匯源果汁的并購是你情我愿的事，并不關乎民族尊嚴和國家安危，但是在此之前，蘇泊爾、南孚電池、中華牙膏等大批民族品牌被外資并購，每次收購中都遭遇大量的公眾反對。此次可口可樂匯源果汁收購案中，也有超過80％的被調查者以保護民族品牌為由加以反對，并祭起反對壟斷的大旗，以致收購方不得不就此向中國商務部遞交反壟斷申請。而且，自傳出可口可樂將收購匯源果汁的消息后，朱新禮就面對著部分公眾稱其“賣國”的輿論壓力。盡管商務部部長陳德銘在3月22日指出，匯源果汁從法律意義上來說，是一個在開曼群島注冊的外國公司，所以，該收購案只是兩個外國公司之間的兼并，只涉及到中國對這兩個企業在中國銷售產品的經營集中度的審核問題。該消息發布后，坊間對匯源果汁突然變身外企有諸多輿論，但權衡之下，公眾仍愿將其視為民族品牌和中國企業。

類似案例中，我們不難發現，中國部分公眾有典型的民族品牌情結，將商業行為情感化；將國外品牌在國內的成功與強勢看做是掠奪或者剝削，將技術問題道德化。而實際上，這兩種傾向都不利于我國更好地融入到無法阻擋的經濟全球化的潮流中去，也不利于在我國建立起良好的市場經濟條件下的商業文明。跨國公司的并購是一種純粹的商業行為，是出于自身擴張或求生的需要，雖然買賣雙方都有各自的戰略目標，但誰都不會把民族情緒和政治陰謀牽扯進來。而在理性消費者眼中，品牌也應該只有好壞之分或者是否值得信賴之分，不應當有“民族”和“非民族”之分，任何企業或者品牌，只有在法律的約束下'在遵從商業法則和商業道德的基礎上，以滿足消費者需求為商業行為的最終歸宿，才能得到消費者的認同，不管是“民族品牌”還是“外國品牌”。

也許，早在2008年9月6日，朱新禮第一次回應可口可樂收購匯源果汁事件時說的，“我認為我們要有底氣，要把它看成就是一個商業行為，不要打上太多的民族色彩，中國現在是開放的時代，開放才能發展。在開放的今天，我們更應該有開放的姿態去做這個事。”如今，可借以使我們的民族品牌情結得以釋懷。