中國傳統法文化對法治的影響

胡　靜

摘要：在漫長的歷史進程中，中國傳統法律文化逐漸形成了自身獨特的法律精神品格和制度特征，從而成為區別于其他法律傳統并在世界法律文化之林中獨樹一幟的法律系統。即“中華法系”。因此，概括地總結中國傳統法律文化的形式特征和價值取向，考察中國傳統法律文化在急劇變革的近現代中國社會所遇到的挑戰和命運，進而揭示傳統中國法文化的轉型與發展趨勢，應當成為中國傳統法律文化研究的基本任務。20世紀是中國試圖重建一個全新的法律秩序的世紀。自晚清“新政”改革傳統法制引進西方法律制度以來，近百年的中國“法治”建設歷程可謂艱難曲折。本文從文化入手，通過對文化、中國傳統法文化的遞進式的分析。進而揭示了中國傳統法文化對法治建設的積極影響和消極影響。

關鍵字：文化：中國傳統法文化：權利；道德

一、中國傳統法文化概述

文化有狹義和廣義之分。狹義的文化指文學藝術；廣義的文化指除過政治、經濟以外的一切社會生活。這種廣義的文化包括三個層次：最高層次是哲學、宗教，這是社會的最高指導思想：第二個層次是文學、藝術、科學、技術等等，它受哲學、宗教的指導，同時也是哲學的基礎和表現：第三個層次是社會心理，其中包括風俗習慣和一般人的思想意識。

中國傳統法文化是在中國古代典型的農業文明基礎上形成的。先秦時期是中國傳統法文化的形成時期，秦、漢、唐宋、明清是中國傳統法文化的流變時期。中國傳統法文化的內在特質是：天下本位、家族倫理主義、民本主義、大一統的君主主義、中庸主義、禮治主義六個方面。

中國傳統法文化的表現形式是德主刑輔、諸法合體；其價值取向是和諧無訟；其特質是倫理法：立法的道德化、司法的道德化以及實現法律價值手段的道德化。當前我國存在的法的合法性問題，其原因是多方面的。但其重要原因之一是，在我國法制進程中，現代法制觀念與傳統法文化的關系問題沒有根本解決。雖然，中國傳統法文化在西方法文化的沖擊下早已解體，但仍以其獨有的倫理型特點為今天的世界所關注。忽視這點是不現實的。

二、我國傳統法文化對法治的積極影響

1.和諧——道德化的利益關系

和諧一直是中國傳統法文化的價值取向，它表現為中國古人對法的絕對超越指向。從法倫理的角度看，“和諧”實際上是道德化的利益關系。這個判斷來源于人的二重性這一客觀事實。人既是社會的存在，又是個體的存在。人的這種社會存在和個體存在，在實踐中表現為人不斷自我肯定和否定的一個矛盾運動過程。正是人的存在和發展的社會必然性導致個人需要與社會需要和他人需要之間的矛盾。從根本上說，個人需要的產生、滿足和發展即個人利益的實現，歸根到底是由全體社會成員勞動所構成的社會總體活動的水平所決定的。個人利益與社會利益之間總是存在著矛盾的，要解決這個矛盾，維護社會穩定，就需要人不斷揚棄自身需要以達到與社會利益的一致。只有這樣才能使復雜的利益關系保持在一個有秩序的范圍內。所以，和諧實質上是道德化的利益關系，它是人們在社會關系中的理性表達，是人們在現實利益關系中“應該如何”的性質，是內在于法律的道德理念，它是善的，是美好的。是法所應該有的樣子。

2.權力道德——法律化的利益關系

權力道德是指在權力運作和行使過程中所產生的道德意識、道德規范以及道德行為實際的總和。實際上，與西方國家的政治制度相比，中國早期政權更重視為政者的德行。在中國古代法律中，對官僚貴族始終給予嚴格的制約和約束，這是傳統法文化中權力道德法律化的重要表現。儒家德治思想首先要求權力階層的道德資質，如寬、惠、愛人等，并將這些作為選任、考核和監察官吏的法律標準。漢代以后，儒家德治的思想體系一直為歷代統治者所尊奉和踐行?？梢哉f，權力階層的道德素養在整個道德體系中居于表率和主導地位。對整個社會的道德風范起著導向作用，決定著整個社會法律道德體系的充分建立。法律公正的實現，不僅要求立法制定者有德性，使法成為良法，而且在一定程度上取決于執法者的道德能力。執法者在執法過程中道德水平的低下較之法自身的不完善性，其后果要嚴重得多，因為它直接影響執法機關的形象和法律權威。從歷史上看，盡管道德的內涵、本質會隨著時代的變化而發生根本性的變化，但中國古代對權力道德法律化的這種影響會因其歷史的合理性而具有超時代性。因此，把倫理道德中的良心引入到法律中，可以引發司法領域的變革，即法官在審判被告之前，必須先審判自己。

3.“親親相隱”——人倫化的法律關系

“親親相隱”體現了對人性的呵護、關懷和熱愛?！坝H親相隱”是建立在儒家人性善的基礎上的。人為了滿足自己的本能欲望，都具有一種趨利避害的本能，選擇什么手段來趨利避害，這既是一個現實的問題，也是一個對人性估計的問題。西方人假設“人性惡”。人生來即帶有原罪，“人性已經腐化并且是從上帝那里墮落下來的?！苯K其人生便是不停贖罪以求進入天堂。而在中國尤其是儒家學者看來，人性是善的，只要主體能夠對自我本性進行反省和擴充，存心養性就可實現自我。所以，中國傳統法律，尤其是刑法對人性的關懷，也體現在對個人功利本能的尊重上。此外，親親相隱還體現了“法律不強人所難”的設計理念?！胺刹粡娙怂y”這一古老的格言，要求我們關注：當法律和人倫關系發生沖突時，法律應當在多大程度上包容基于人性而生的人倫關系。它提醒我們：如果法律強制人們為不可為之事，那必然導致法律規定的虛置現象。

三、我國傳統文化對法治的消極影響

1.權利意識淡漠

禮法合一與等級特權的法律文化抑制了人們的權利意識。引經入律、禮法結合是我國傳統法文化的特征之一。統治階級為了維護社會秩序，尋找一種調整社會關系的最佳方法，從春秋戰國開始，經歷了一個從“禮法之爭”到“禮法合一”的過程。禮法的融合奠定了中國傳統法律文化的基本形象。按照這種思想，法與禮互為表里。凡是禮所不容的，就是刑所禁止的；凡是合于禮充分反映了建立在宗法結構基礎上的等級森嚴、尊卑有序的社會倫理秩序體系，體現出極強的義務本位性，使中國古代的法律漠視個人的權利和價值，人們的權利意識受到壓抑。

知足忍讓與和諧無訟的法律文化沖淡了人們的權利意識。儒家極力提倡知足忍讓，其初衷是勸導人們重視內心修養，在與人發生關系時盡量避免糾紛，從而維持內心的平靜，保持人際關系的和諧。但是，知足往往導致欲望受到抑制，安于現狀；忍讓的背后常常是逆來順受，是非不清。這類價值趨向與權利意識是相沖突的。另外，以“天人合一”為哲學基礎的

中國傳統文化，也把追求秩序和諧作為理想，強調人與自然之間的和諧、人與人之間的和諧，社會交往講究的是和解精神與協調一致。在傳統社會里，訴訟是道德敗壞的表現。在許多堅持社會理想的人們心目中，對證公堂是鄙下的，為君子所不齒。甚至古人在說到訴訟行為或參加者時，常常使用“滋訟”、“興訟”、“聚訟”、“訟棍”等貶義詞，以示鄙棄。在司法審判中，司法官除了使用刑罰手段外，也極力運用調處手段來達到審判的目的。人們憧憬“和諧”，講求“無訟”，這作為一種道德理想，還是值得稱頌的，但過度地不分條件、狀況、場合濫用，勢必以情代法、以情枉法，使人情倫理秩序代替法律秩序。給法治建設帶來負面影響。

2.法律工具主義觀的繼續流傳

中國經歷了兩千多年的封建歷史，封建法律文化中突出表現了法律鎮壓百姓的工具性。如漢鄭昌日：“立法明刑者，非以為治救衰亂之起也?！薄胺葱獭?，法代表赤裸裸的暴力，突出的是強制性和懲罰性。法的這種“工具性”自然引起習慣生活在以宗法血緣為基礎的，溫情濃郁的倫理道德之中的中國民眾對法律的排斥、厭惡和懼怕，法在人們心中便成為兇神、猛獸。中國百姓也就養成了不善于也不愿意用法律來解決問題的習慣。新中國成立后，法學界在研究馬克思的法律理論觀時，強調了馬克思關于法律的工具性的思想，但忽視了馬克思呼喚的法的價值，如理性價值、人民自由價值等觀念。這樣便把馬克思論述中關于法律工具性的內容推到了極端。在法律文化上曾一度表現為：過分強調公民義務，忽略公民權利。只注重義務的履行，要求個人無條件地服從國家、集體，個人利益經常得不到保護，并受到侵害。

總之，現代法治理念與中國傳統的政治文化和法律文化在一系列基本問題上，即“權力至上”與“法律至上”、儒家倫理的特殊性精神與法律的平等和普遍性原則、法家的法律的工具性取向與現代法治的人權和自由原則等三大基本點上，都是互不相容的。這種不兼容也正是百年中國法治建設進程艱難曲折、遭遇到那么多阻力的一個主要原因。但是，傳統政治文化和法律文化對現代法治理念的排拒，并不足以構成我們拒絕、不接受或故意拖延將現代法治理念及相應制度安排移植入中國的理由。在中國的現代化建設以加速度發展、市場經濟體制逐步建立、社會利益日趨多元和中國經濟即將全面納入世界秩序的今天，法治、民主、憲政，自由、平等和人權等人類的共同價值，也已成為我們民族的歷史選擇。