獨立董事制度與監事會制度并存的不足與完善

張 鵬

摘要我國為完善公司的治理而在監事會基礎上引入獨立董事制度,兩者的并存有其合理性,但也存在一定的沖突,因此我們主要應當對兩者進行完善,增強二者的協調性。

關鍵詞獨立董事制度監事會制度完善

中圖分類號:D922.29文獻標識碼:A文章編號:1009-0592(2009)01-273-01

《公司法》所確立的公司治理結構主要借鑒了大陸法系國家的模式,監事會作為公司治理結構的重要組成部分。如今緣于其自身結構設計存的不足之處,使上市公司改制不徹底,運作不規范,法人治理結構不完善,我國為完善公司的法人治理結構,也為了更好地保護中小股東的利益從而引入了獨立董事制度。

一、獨立董事制度與監事會制度并存的合理性

獨立董事和監事會都有行使監督、控制和保障的職責,以維護全體股東的利益和實現公司利益的最大化,二者本質上并沒有利害沖突。引入獨立董事制度,是為改變監事會監督在一定程度上的不力現狀,對監督機制進行的必要補充,可以通過相互協調配合,加大對董事會和經理層的監督力度。二者的作用職能定位不同,獨立董事通過參與經營決策,判斷是否有利于公司整體利益,協調各方利益特別是維護中小股東利益。具有事前監督、內部監督以及參與決策過程的監督的特點。監事會監督更傾向于對決議和日常經營管理行為合法性的審查。所以二者不能互相代替。因此兩種制度在我國上市公司治理中并存有其合理性。

二、獨立董事制度與監事會制度并存的沖突

我國目前的現狀是獨立董事制度與監事會制度并存。但是兩者之間存在著一定的職能重疊和沖突。其沖突主要集中于兩點:首先,二者都把對公司財務的檢查監督作為核心內容。《公司法》規定監事會職權第一項是檢查公司財務。《上市公司治理準則》賦予獨立董事下屬的審計委員會類似于監事會的財務監督權,把公司財務監督權同時賦予了兩個監督主體。在這種職能重疊中,顯然獨立董事的監督權更直接主動。由此監事會的監督將一定程度上受制于獨立董事。其次,二者都有監督董事、經理違法行為的權力。獨立董事有權對重大關聯交易、聘任和解聘高級管理人員及可能損害中小股東權益等事項發表獨立意見;而監事會有權對董事、高級管理人員執行公司職務時的行為進行監督,對違反法律、行政法規、公司章程或股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議;當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時,要求董事、高級管理人員予以糾正等豍。

三、對獨立董事制度與監事會制度的完善與協調

應該完善獨立董事的選拔機制,健全選舉程序。我國獨立董事產生方式的不合理性決定了獨立董事缺乏足夠的獨立性。為防止大股東控股可以考慮,進一步降低股東提名獨立董事候選人的持股比例,建立獨立董事競聘制度,讓自律組織如上市公司協會來負責獨立董事的任職資格管理,在選舉中可采用差額選舉和累積投票制等方法。應該嚴格獨立董事任職條件。須建立獨立董事責任保險制度,通過獨立董事責任保險制度來保證獨立董事所面臨的訴訟和賠償風險的合理擔當,從而分散和減少獨立董事履行職責的風險,激勵獨立董事工作的熱情。豎完善獨立董事的報酬激勵機制和約束機制。還應建立獨立的評估機構,定期對獨立董事進行評估,把其聲譽與其經濟利益結合起來,以便有效地對獨立董事進行激勵。應通過立法把獨立董事的權利義務和責任明確下來。通過繼續開展獨立董事任職資格培訓,完善相應的考核機制,建立職業獨立董事制度,形成獨立董事市場,從而使獨立董事的產生和退出均實現市場化。

監事會制度的完善,應當從立法上保證監事會的地位和職權。應該加大監事會的職權。比如增加關于監事可以出席股東會,其義務待遇與董事相同。或者為使監事在報告是客觀公正,免受不必要干擾,可以建立董事回避制度。還應該提高監事的任職條件,監事應該由不低于董事職位的人擔任。目前監督是事后的形式監督,應該改為事前監督。曾強監事任職的積極條件,建立監事培訓機構,建立任職資格證書制度,對現有監事加強法律和財務知識的培訓,建立監事協會制度。

首先,應重新定位獨立董事與監事會的功能。獨立董事因為是董事的屬性,有其局限性。而且獨立董事為兼職董事,由于時間精力上的不足,還有可能損害公司的利益。獨立董事以董事身份參與董事會經營決策,以其人力資源促進公司決策的科學性和合理性,提高公司治理的質量,所實現的是關系職能。豐監事會職能應以財務監督為主、業務監督為輔。監事會的調查權詢問權等應以相應的、必要的事權與財權為保障。

再者,應重新劃分獨立董事與監事會的職權。在財務監督職權上的交叉和重合,可以通過由一方掌控或雙方合理分工的方法。但是讓二者分享的方法在實踐上存在一定的問題。如分工的準確性、二者的配合以及資源效力等。由于獨立董事大都為兼職人員,而且擔任獨立董事的知名人士或專家學者大都不具備會計專業知識,由此認為應該將財務監督權宜由監事會獨立承擔。獨立董事將財務監督職權交給監事會行使,可集中精力加強公司的業務監督豑。在明確相互的職責基礎上,使二者在行使各自職權時不發生交叉、碰撞,并形成合力,以達到設置獨立董事制度的目的。

四、結論

要解決獨立董事與監事會并存時的監督職能的交叉與沖突,除了要明確各自職能外還需相關制度的配合。二者并不是一種制度代替另一種制度的關系,而是相互配合協調的關系。我國應參考外國先進立法結合本國實際,逐步完善兩種制度,從而促進公司法的發展。