論有限合伙人的責(zé)任承擔(dān)

黃崢烽

摘要有限合伙不同于普通合伙、有限公司,有其優(yōu)勢。有限合伙中有限合伙人所承擔(dān)的責(zé)任是非常特殊的,以有限合伙人承擔(dān)有限責(zé)任為基本原則。一般情況下以其出資額承擔(dān)有限責(zé)任,但是如果發(fā)生了表見普通合伙行為,普通合伙人也要承擔(dān)與普通合伙人相同的無限連帶責(zé)任。有限合伙人身份識別對于有限合伙人和交易相對人、第三人都有著重要的意義。

關(guān)鍵詞有限合伙有限責(zé)任無限連帶責(zé)任表見普通合伙身份識別

中圖分類號:D922.29文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A文章編號:1009-0592(2009)06-091-02

與普通合伙相比,允許投資者以承擔(dān)有限責(zé)任的方式參加合伙成為有限合伙人,解除了投資者承擔(dān)無限責(zé)任的后顧之憂,有利于吸引投資。與有限公司相比,普通合伙人直接參與從事合伙的經(jīng)營管理,使合伙的組織結(jié)構(gòu)簡單,節(jié)省管理費(fèi)用和運(yùn)營成本。同時(shí)有限合伙組織的設(shè)立,受到較少的約束。有限公司對于最低注冊資本、股東最低人數(shù)、以及內(nèi)部結(jié)構(gòu)的創(chuàng)設(shè)的要求,受到法律嚴(yán)格限制,而有限合伙則未做詳細(xì)規(guī)定。

一、基本原則——有限合伙人承擔(dān)有限責(zé)任

在有限合伙企業(yè)中,有限合伙人僅僅以其出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任,這是有限合伙制度的一項(xiàng)基本原則。這一原則的重要前提是有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)。

合伙事務(wù)的執(zhí)行,是指為了實(shí)現(xiàn)企業(yè)合伙的目的而進(jìn)行的經(jīng)營管理和對內(nèi)事務(wù)的處理。在有限合伙企業(yè)中,有限合伙人其義務(wù)是向企業(yè)出資,其將出資作為合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)交給普通合伙人進(jìn)行經(jīng)營和管理;普通合伙人出資很少甚至不出資,其義務(wù)是利用自己的能力執(zhí)行合伙事務(wù),管理合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)。

我國合伙企業(yè)法第六十八條規(guī)定了八種行為,有限合伙人實(shí)施了這八種行為,不視為執(zhí)行了合伙事務(wù)。美國統(tǒng)一有限合伙法中對于此類問題也有相同的規(guī)定。統(tǒng)一有限合伙法第303條b款規(guī)定,一個(gè)有限合伙人僅僅做了下列一種或幾種行為并不構(gòu)成參與對企業(yè)的控制。①

有限合伙人不會因?yàn)檫@些行為,改變他們所承擔(dān)的有限責(zé)任,承擔(dān)同普通合伙人相同的無限連帶責(zé)任。有限合伙人通過不參與企業(yè)經(jīng)營而承擔(dān)有限責(zé)任,在合伙企業(yè)中的身份只能是一個(gè)投資者,不享有普通合伙人所享有的一些權(quán)利。但是由于有限合伙人同樣是合伙企業(yè)的相關(guān)利害關(guān)系人,合伙企業(yè)的盈虧同其有著直接經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系。同時(shí),合伙企業(yè)的合伙事務(wù)由普通合伙人獨(dú)立執(zhí)行,有可能做出損害有限合伙人的利益的行為,為了保護(hù)有限合伙人的合伙權(quán)益,應(yīng)當(dāng)賦予有限合伙人必要的權(quán)利,例如查閱權(quán)、獲得有限合伙企業(yè)財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告等。

二、例外情況——有限合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任

有限合伙人在有限合伙企業(yè)中通常承擔(dān)有限責(zé)任,但是在表見普通合伙的情況下,有限合伙人和普通合伙人一樣,承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

(一)表見普通合伙的概念

表見普通合伙,是指有限合伙企業(yè)中的有限合伙人聲稱自己是這一合伙組織的普通合伙人或者同意他人聲稱自己是普通合伙人,則應(yīng)當(dāng)對因?yàn)樾刨嚧朔N陳述而與所聲稱的合伙組織從事交易的第三人承擔(dān)法律責(zé)任。

《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第七十六條規(guī)定,第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的,該有限合伙人對該筆交易承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任。有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企業(yè)名義與他人進(jìn)行交易,給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的,該有限合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。美國統(tǒng)一有限合伙法第303條a款規(guī)定,如果有限合伙人參與了對企業(yè)的控制,僅對與有限合伙交易的人負(fù)責(zé),如果基于該有限合伙人的行為,該人有合理的理由相信該有限合伙人是一個(gè)普通合伙人。②

(二)表見普通合伙的構(gòu)成要件

綜合這兩條規(guī)定可以看出,有限合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任的兩個(gè)構(gòu)成要件是:(1)有限合伙人執(zhí)行了普通合伙人執(zhí)行的合伙事務(wù);(2)第三人有理由相信有限合伙人是普通合伙人并與其交易。

1.執(zhí)行合伙事務(wù)

一般來說,有限合伙人不代表合伙企業(yè),不執(zhí)行合伙事務(wù),對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任,但是當(dāng)有限合伙人執(zhí)行了合伙事務(wù),參與了企業(yè)的經(jīng)營活動,那么他就應(yīng)當(dāng)不再受有限責(zé)任的保護(hù),與普通合伙人一樣對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。基于合同的相對性原理,有限合伙人僅對某一筆交易的交易相對人承擔(dān)無限責(zé)任,對于有限合伙企業(yè)的其他債務(wù),有限合伙人仍然以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任,并不因?yàn)閳?zhí)行了合伙事務(wù),對于其他交易相對人承擔(dān)無限責(zé)任。

2.第三人(善意第三人)確信

第三人信賴,也是有限合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任的另一構(gòu)成要件。只有在第三人誤認(rèn)為有限合伙人是合伙企業(yè)的普通合伙人,并且與其進(jìn)行了交易,才可以要求有限合伙人對該項(xiàng)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。同時(shí)第三人要求有限合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任,就應(yīng)當(dāng)負(fù)有舉證責(zé)任。對于使第三人產(chǎn)生錯誤識別的理由,應(yīng)當(dāng)是合理的,而且有證據(jù)證明的。第三人應(yīng)當(dāng)證明:基于正常判斷相信有限合伙人是無限合伙人;基于該種判斷與該有限合伙人進(jìn)行交易。

三、有限合伙人的身份識別③

無論有限合伙人承擔(dān)有限責(zé)任,還是承擔(dān)無限責(zé)任,關(guān)鍵在于有限合伙人的身份識別。通過有限合伙人的身份識別,對內(nèi)有限合伙企業(yè)可以正確分配責(zé)任,對外有限合伙人能夠正確承擔(dān)責(zé)任。由此可見,有限合伙人的身份識別,對于有限合伙人,以及合伙企業(yè)債務(wù)人,交易相對人都是至關(guān)重要的。有限合伙人的身份識別包括兩個(gè)方面,內(nèi)部識別和外部識別。

(一)內(nèi)部識別

有限合伙的內(nèi)部識別是指通過設(shè)立有限合伙企業(yè)(下轉(zhuǎn)第95頁)(上接第91頁)的合伙協(xié)議,確認(rèn)有限合伙人之間、普通合伙人之間、有限合伙人和普通合伙人之間的契約關(guān)系。內(nèi)部識別主要依靠的是有限合伙企業(yè)內(nèi)部的有限合伙人之間、普通合伙人之間、有限合伙人和普通合伙人之間的合伙協(xié)議。合伙協(xié)議是合伙得以成立的法律基礎(chǔ),是處理合伙人相互之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的內(nèi)部法律文件,僅具有對內(nèi)的效力,即只約束合伙人,合伙人之外的人如欲入伙,須經(jīng)全體合伙人同意,并在合伙協(xié)議上簽字。但是合伙協(xié)議,只能從內(nèi)部判斷各個(gè)合伙人之間的責(zé)任關(guān)系,對于處于企業(yè)外部的交易相對人來說,是很難通過這種方式來識別有限合伙人的。

(二)外部識別

有限合伙的外部識別是指通過一定外部公示方式,確認(rèn)有限合伙企業(yè)中普通合伙人,有限合伙人如何對外承擔(dān)責(zé)任。外部識別的主要方式是通過一定的公示方式進(jìn)行識別,明確有限合伙企業(yè)對外承擔(dān)責(zé)任時(shí),合伙人的責(zé)任分配。通過外部識別,處于企業(yè)外部的交易相對人可以了解有限合伙企業(yè)的責(zé)任構(gòu)成。

1.我國采取的外部識別方式

我國的外部識別,主要是通過有限合伙企業(yè)在企業(yè)登記機(jī)關(guān)辦理注冊登記時(shí)所載明的有限合伙企業(yè)登記事項(xiàng)來進(jìn)行。我國合伙企業(yè)法第六十六規(guī)定,有限合伙企業(yè)登記事項(xiàng)中應(yīng)當(dāng)載明有限合伙人的姓名或者名稱及認(rèn)繳的出資。通過注冊登記后,企業(yè)所登記的情況就具有了法律效力,而交易相對人就可以憑借企業(yè)登記事項(xiàng),對企業(yè)情況進(jìn)行判斷,并且依據(jù)公示的企業(yè)登記事項(xiàng)向該合伙企業(yè)及其合伙人主張權(quán)利。

2.美國采取的外部識別方式

美國采取的外部識別方式,則是通過有限合伙證書方式進(jìn)行外部識別。有限合伙證書是有限合伙成立的必要條件。④有限合伙證書未經(jīng)批準(zhǔn)、登記,則表明有限合伙不成立,若以有限合伙名義同交易相對人進(jìn)行交易,不發(fā)生法律效力。同時(shí)有限合伙證書必須無條件地對外公開,允許公眾查閱。它不同于有限合伙協(xié)議,不直接規(guī)定合伙企業(yè)內(nèi)部的各個(gè)合伙人之間權(quán)利和義務(wù)關(guān)系,而是登記有限合伙的名稱、每一個(gè)普通合伙人的名稱與地址等內(nèi)容。

四、結(jié)語

有限合伙人以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任,通過放棄執(zhí)行合伙事務(wù)權(quán)利,避免承擔(dān)同普通合伙人一樣的無限連帶責(zé)任。但在特殊情況下,有限合伙人也必須承擔(dān)無限連帶責(zé)任。有限合伙人要嚴(yán)格按照合伙協(xié)議和法律法規(guī)進(jìn)行商事活動,同時(shí)也要確保對外公開的有限合伙登記事項(xiàng)或者有限合伙證書的準(zhǔn)確性,避免因此而承擔(dān)無限連帶責(zé)任。