論有限合伙人的責任承擔

黃崢烽

摘要有限合伙不同于普通合伙、有限公司,有其優勢。有限合伙中有限合伙人所承擔的責任是非常特殊的,以有限合伙人承擔有限責任為基本原則。一般情況下以其出資額承擔有限責任,但是如果發生了表見普通合伙行為,普通合伙人也要承擔與普通合伙人相同的無限連帶責任。有限合伙人身份識別對于有限合伙人和交易相對人、第三人都有著重要的意義。

關鍵詞有限合伙有限責任無限連帶責任表見普通合伙身份識別

中圖分類號:D922.29文獻標識碼:A文章編號:1009-0592(2009)06-091-02

與普通合伙相比,允許投資者以承擔有限責任的方式參加合伙成為有限合伙人,解除了投資者承擔無限責任的后顧之憂,有利于吸引投資。與有限公司相比,普通合伙人直接參與從事合伙的經營管理,使合伙的組織結構簡單,節省管理費用和運營成本。同時有限合伙組織的設立,受到較少的約束。有限公司對于最低注冊資本、股東最低人數、以及內部結構的創設的要求,受到法律嚴格限制,而有限合伙則未做詳細規定。

一、基本原則——有限合伙人承擔有限責任

在有限合伙企業中,有限合伙人僅僅以其出資額為限對合伙企業債務承擔有限責任,這是有限合伙制度的一項基本原則。這一原則的重要前提是有限合伙人不執行合伙事務。

合伙事務的執行,是指為了實現企業合伙的目的而進行的經營管理和對內事務的處理。在有限合伙企業中,有限合伙人其義務是向企業出資,其將出資作為合伙企業財產交給普通合伙人進行經營和管理;普通合伙人出資很少甚至不出資,其義務是利用自己的能力執行合伙事務,管理合伙企業財產。

我國合伙企業法第六十八條規定了八種行為,有限合伙人實施了這八種行為,不視為執行了合伙事務。美國統一有限合伙法中對于此類問題也有相同的規定。統一有限合伙法第303條b款規定,一個有限合伙人僅僅做了下列一種或幾種行為并不構成參與對企業的控制。①

有限合伙人不會因為這些行為,改變他們所承擔的有限責任,承擔同普通合伙人相同的無限連帶責任。有限合伙人通過不參與企業經營而承擔有限責任,在合伙企業中的身份只能是一個投資者,不享有普通合伙人所享有的一些權利。但是由于有限合伙人同樣是合伙企業的相關利害關系人,合伙企業的盈虧同其有著直接經濟利益關系。同時,合伙企業的合伙事務由普通合伙人獨立執行,有可能做出損害有限合伙人的利益的行為,為了保護有限合伙人的合伙權益,應當賦予有限合伙人必要的權利,例如查閱權、獲得有限合伙企業財務會計報告等。

二、例外情況——有限合伙人承擔無限連帶責任

有限合伙人在有限合伙企業中通常承擔有限責任,但是在表見普通合伙的情況下,有限合伙人和普通合伙人一樣,承擔無限連帶責任。

(一)表見普通合伙的概念

表見普通合伙,是指有限合伙企業中的有限合伙人聲稱自己是這一合伙組織的普通合伙人或者同意他人聲稱自己是普通合伙人,則應當對因為信賴此種陳述而與所聲稱的合伙組織從事交易的第三人承擔法律責任。

《中華人民共和國合伙企業法》第七十六條規定,第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的,該有限合伙人對該筆交易承擔與普通合伙人同樣的責任。有限合伙人未經授權以有限合伙企業名義與他人進行交易,給有限合伙企業或者其他合伙人造成損失的,該有限合伙人應當承擔賠償責任。美國統一有限合伙法第303條a款規定,如果有限合伙人參與了對企業的控制,僅對與有限合伙交易的人負責,如果基于該有限合伙人的行為,該人有合理的理由相信該有限合伙人是一個普通合伙人。②

(二)表見普通合伙的構成要件

綜合這兩條規定可以看出,有限合伙人承擔無限連帶責任的兩個構成要件是:(1)有限合伙人執行了普通合伙人執行的合伙事務;(2)第三人有理由相信有限合伙人是普通合伙人并與其交易。

1.執行合伙事務

一般來說,有限合伙人不代表合伙企業,不執行合伙事務,對合伙企業債務承擔有限責任,但是當有限合伙人執行了合伙事務,參與了企業的經營活動,那么他就應當不再受有限責任的保護,與普通合伙人一樣對合伙企業債務承擔無限連帶責任。基于合同的相對性原理,有限合伙人僅對某一筆交易的交易相對人承擔無限責任,對于有限合伙企業的其他債務,有限合伙人仍然以其認繳的出資額為限對合伙企業的債務承擔有限責任,并不因為執行了合伙事務,對于其他交易相對人承擔無限責任。

2.第三人(善意第三人)確信

第三人信賴,也是有限合伙人承擔無限連帶責任的另一構成要件。只有在第三人誤認為有限合伙人是合伙企業的普通合伙人,并且與其進行了交易,才可以要求有限合伙人對該項合伙企業債務承擔無限責任。同時第三人要求有限合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任,就應當負有舉證責任。對于使第三人產生錯誤識別的理由,應當是合理的,而且有證據證明的。第三人應當證明:基于正常判斷相信有限合伙人是無限合伙人;基于該種判斷與該有限合伙人進行交易。

三、有限合伙人的身份識別③

無論有限合伙人承擔有限責任,還是承擔無限責任,關鍵在于有限合伙人的身份識別。通過有限合伙人的身份識別,對內有限合伙企業可以正確分配責任,對外有限合伙人能夠正確承擔責任。由此可見,有限合伙人的身份識別,對于有限合伙人,以及合伙企業債務人,交易相對人都是至關重要的。有限合伙人的身份識別包括兩個方面,內部識別和外部識別。

(一)內部識別

有限合伙的內部識別是指通過設立有限合伙企業(下轉第95頁)(上接第91頁)的合伙協議,確認有限合伙人之間、普通合伙人之間、有限合伙人和普通合伙人之間的契約關系。內部識別主要依靠的是有限合伙企業內部的有限合伙人之間、普通合伙人之間、有限合伙人和普通合伙人之間的合伙協議。合伙協議是合伙得以成立的法律基礎,是處理合伙人相互之間的權利義務關系的內部法律文件,僅具有對內的效力,即只約束合伙人,合伙人之外的人如欲入伙,須經全體合伙人同意,并在合伙協議上簽字。但是合伙協議,只能從內部判斷各個合伙人之間的責任關系,對于處于企業外部的交易相對人來說,是很難通過這種方式來識別有限合伙人的。

(二)外部識別

有限合伙的外部識別是指通過一定外部公示方式,確認有限合伙企業中普通合伙人,有限合伙人如何對外承擔責任。外部識別的主要方式是通過一定的公示方式進行識別,明確有限合伙企業對外承擔責任時,合伙人的責任分配。通過外部識別,處于企業外部的交易相對人可以了解有限合伙企業的責任構成。

1.我國采取的外部識別方式

我國的外部識別,主要是通過有限合伙企業在企業登記機關辦理注冊登記時所載明的有限合伙企業登記事項來進行。我國合伙企業法第六十六規定,有限合伙企業登記事項中應當載明有限合伙人的姓名或者名稱及認繳的出資。通過注冊登記后,企業所登記的情況就具有了法律效力,而交易相對人就可以憑借企業登記事項,對企業情況進行判斷,并且依據公示的企業登記事項向該合伙企業及其合伙人主張權利。

2.美國采取的外部識別方式

美國采取的外部識別方式,則是通過有限合伙證書方式進行外部識別。有限合伙證書是有限合伙成立的必要條件。④有限合伙證書未經批準、登記,則表明有限合伙不成立,若以有限合伙名義同交易相對人進行交易,不發生法律效力。同時有限合伙證書必須無條件地對外公開,允許公眾查閱。它不同于有限合伙協議,不直接規定合伙企業內部的各個合伙人之間權利和義務關系,而是登記有限合伙的名稱、每一個普通合伙人的名稱與地址等內容。

四、結語

有限合伙人以其出資額為限承擔有限責任,通過放棄執行合伙事務權利,避免承擔同普通合伙人一樣的無限連帶責任。但在特殊情況下,有限合伙人也必須承擔無限連帶責任。有限合伙人要嚴格按照合伙協議和法律法規進行商事活動,同時也要確保對外公開的有限合伙登記事項或者有限合伙證書的準確性,避免因此而承擔無限連帶責任。