對我國基因隱私權立法的建議

宋 琴

摘要比起你的家庭住址、電話號碼、社交圈子等等,基因圖譜是更重要、更深層的個人隱私,因而必須特別慎重,嚴加保護。本文對我國基因隱私權立法提出了以下建議:采用直接保護方式;增強法條的可操作性;建立“反向歧視”制度。

關鍵詞基因隱私權反向歧視立法保護

中圖分類號:D920.0文獻標識碼:A文章編號:1009-0592(2009)06-350-01

一、基因簡介

面對基因技術這把“科學的雙刃劍”,人們在憧憬著它可能為人類帶來美好未來的同時,也不得不冷靜地思考這樣一些問題:基因技術的發展毫無疑問地將對政治、經濟、文化以及人類本身產生前所未有的重大影響,但是,在這場與人類本身密切相關的技術發展中,如果規范、管理不當,也將不可避免地給人類帶來巨大的災難。對此,作為調整、規范社會關系的法律應當如何引導這項生命科學的尖端技術按照合法的軌道運行?我們應當在哪些方面及時作出應對?這是法學者必須回答的問題。

基因作為一個遺傳學上的概念,最初是由遺傳學的奠基人孟德爾(Mendel)發現,并由丹麥的約翰遜(Johannsen)在1909年提出“基因”這一術語。根據分子遺傳學的研究,基因是一個化學實體,是控制生物體性狀的基本單位,基因位于染色體上,是遺傳的功能單位。基因是遺傳信息傳遞、表達、性狀分化發育的依據。我們應該明確,作為法學研究對象的基因和作為生物學研究對象的基因是不一樣的。生物學主要是將基因作為一種遺傳物質來加以研究的,而法學則主要是將其作為一種具有一定經濟價值、能夠為人類帶來利益或者損害、需要借助立法來加以保護的一種自然資源來研究的。

二、基因隱私權概述

美國法學家E·博登海默(Edgar Bodenhermer)說:“法律概念可以被視為是用來以一種簡略的方式辨認那些具有相同或共同要素的典型情形的工作性工具。”在探討人的基因隱私權之前,筆者思考到,弄清隱私權的上位概念---人權是必要的,因為人的基因隱私權保護是人權內容發展的必然結果。古典自然法學認為,人權是人的自然權利,來自于自然法的規定,人權是國家權力的源泉,國家權力是為了更好地實現人權,人權高于一切權利。據此,國內有學者將人權定義為:人權是人因其自然本性和社會本性而享有的不可剝奪的權利。

追尋歷史的腳步,隱私的意識和觀念源遠流長,作為一項獨立的權利類型隱私權直到19世紀末才逐漸被人們接受和承認。發展到今天,人類隱私意識已經作為一種生存藝術和生活之必需而被納入現代文明并直接受到人格權制度的調整和保護。基因隱私權同其他任何權利一樣,都是由國家法律賦予的。基因隱私權的內容參照一般隱私權的內容可概括為四項權利:1.基因隱私保密權。這是一項消極權利,是權利主體對自己的基因隱私進行隱瞞、不為他人所知的權利。2.基因隱私利用權。是權利人享有的對自己的基因隱私的能動的、合法利用的權利,以滿足自己的精神和物質等諸方面需要的權利。3.基因隱私維護權:指自然人對于自己的基因隱私享有維護其不可侵犯性,在受到非法侵害時可以尋求司法保護的權利。4.基因隱私支配權。權利主體按照自己的意志決定準許或拒絕他人查看、利用自己的基因隱私的權利。筆者認為還應在前面四項權利基礎上增加一項:基因隱私知情權與拒絕知情權(知情權主體范圍廣泛,此處僅指自然人本人)。權利主體可選擇是否進行基因檢測,是否以較小的代價獲悉個人基因功能,基因信息及其影響自己生老病死的權利。同時也可拒絕知道自己的基因檢測結果,以減輕不必要的精神負擔。

三、對我國基因隱私權立法的建議

比起家庭住址、電話號碼、社交圈子等等,基因圖譜是更重要、更深層的個人隱私。因為它包含著個人的血緣關系、個人(目前和未來)的健康和疾病信息,特別是有沒有疾病基因、基因缺陷等關系到個人及其親屬重要命運的信息。每個人都有自己獨特的基因圖譜,正是在這張圖中,包含著每個人獨特的基因信息。一旦被泄密,將會對個人的尊嚴,工作和家庭生活,以及心理產生重大乃至致命的影響,因而必須特別慎重,嚴加保護。

在此,筆者對我國基因隱私權立法有所建議:1.采用直接保護方式。針對我國的實際情況,筆者建議:在《憲法》中直接規定公民的隱私權,將它作為一項獨立的人格權。在《民法典》的制定過程中,將隱私權作為獨立的人格權從名譽權中分離出來,單獨作以規定;同時,將基因隱私權作為隱私權的主要形式之一以列舉的方式提出并加以保護。制定《個人信息保護法》,設專章對收集、儲存、傳輸、處理和利用個人信息中涉及的基因隱私權問題進行規定。在條件許可時,制定專門的《基因隱私權法》,禁止基因歧視行為,對基因隱私權侵權行為加以詳細分類,制定不同的處罰手段,嚴格限制不同主體的基因知情權。2.增強法條的可操作性。明確規定侵害基因隱私權行為的法律責任。對于侵權行為,除法律規定的恢復名譽、消除影響外,還應包括停止侵害、賠禮道歉、賠償損失等民事責任。如果侵權人的行為構成行政責任或刑事法律責任的,還應承擔相應的行政或刑事責任,而且這些責任彼此間不能相互替代。3.建立“反向歧視”制度。這一制度在英美等國已較為完善,它要求政府采取“積極措施”增加社會弱勢群體的受教育和就業等機會。在升學、就業、升職過程中,政府要以一定的協調手段優先照顧女性、少數民族、殘疾人等弱勢群體,確保他們的利益能和其他人一樣平等實現。其目的是從宏觀上減少社會的不平等,代之以實質平等。我們在制定各項具體法律的過程中,應優先考慮缺陷基因、變異基因等攜帶者的權利,從而實現真正意義上的社會正義。