論私募股權投資基金法律體系的建構

隨著國家將越來越多的目光聚集到私募股權投資基金的發展上，私募股權投資基金相關的法律法規會得到一步步的完善，私募股權投資基金將會沐浴在法律的陽光下，未來有法可依，有章可循的私募股權投資基金肯定會迎來其飛速發展的又一個春天。

私募股權投資基金的法律體系應該涵蓋私募股權投資機構的創設、運作和監管三個方面。從機構創設的角度來看。私募股權投資基金立法首先要解決資金從哪里來、如何來以及誰來用的問題。從我國現行的法律來看，只有《公司法》、《合同法》、《信托法》、和《合伙企業法》尚可以規范私募股權投資基金業，今后我們在《公司法》和《合同法》的基礎上，首先應該加快《信托法》的完善步伐，此外與之相配套的《財產法》也該提上議事日程。

從機構運作的角度來看，要在對私募股權投資基金機構建立嚴格的資格審查制度和市場準入制度的基礎上，建立基金機構的市場退出機制。對于基金從業人員要，不僅要滿足法律規定的條件，還要具備良好的道德修養，并且建立長期的績效評價體系來加強對基金從業人員的監管。在未來的私募股權投資基金立法中，要制定完善的統一的證券、基金以及銀行等機構的創設標準，并且制定完善的《基金從業人員任職資格管理條例》。

從私募股權投資基金的監管角度來講，在《投資基金法》、《創業投資基金管理辦法》、《公司法》、《合伙企業法》、《信托法》以及《證券法》的配合下，完善對相關法律的修訂，建立起立足于基金內部監管，并且在法律約束下的政府管制和行業自律相結合的監管體制模式。

結合我國的具體情況，我國的政府機關和立法機關這些年來也在不斷為私募股權投資基金的發展確定法律地位，并采取稅收等措施促進私募市場的發展。

一、確定私募基金的合法化地位

對于明確私募股權投資基金的合法地位，則要求在立法形式方面，最好參照公募基金管理條例，對私募股權投資基金予以專項立法，明確其合法地位和監管依據。當然也可以對現有的《公司法》、《公司登記管理條例》、《合伙企業法》、《合伙企業登記管理辦法》和《證券法》等相關法律法規進行部分修訂，將私募股權投資基金納入現有法律體系之中。在目前情況下，將上海、天津等地工商部門的現有政策性規定上升為部門規章或地方性規章，不失為一種便捷、有效的過渡措施。

二、完善退出機制

2009年3月我國創業板市場的開放是我國金融市場走向完善的重要一步。對促進我國私募股權投資基金市場的發展具有重大意義。創業板市場對于企業上市的標準無論是在經營年限、股本規模、主營業務和股份持有額等方面的限制都低于主板市場，這也是今后我國PE企業退出的理想方式之一，特別是對新興的高新科技公司來講。因此，在未來金融市場發展的同時完善柜臺交易市場和柜臺交易商制度，增強證券的流通性，為私募基金的退出創造更多的出路，這是發展我國私募基金所必須解決的問題。這需要政府有關部門在以后不斷完善我國的法律法規，為PE的高速發展鋪平道路。

三、建立創業投資管理公司的基金

建立創業投資管理公司的基金（Fund Of Fund Management，以下簡稱FFM）作為發展中國私募股權投融資業一項制度創新和制度設計，目標是為了發現和挖掘中國各個行業最有潛力的企業家和投資家，推動他們成為優秀的創業投資家，讓懂行的成功企業家去做投資，克服目前的投資人只懂通訊、信息技術和生物技術等有限的行業，讓私募股權投資滲透到更多的產業，分散投資風險。

四、建立投資者和基金托管人的私人訴訟制度

基金持有人可以通過訴訟方式追究受托人的損害賠償責任，從而為強化基金持有人對基金管理人的時候監督奠定了基礎。針對基金管理人所提起的損害賠償訴訟，不僅可以彌補基金持有人因基金管理人的違約行為和侵權行為所遭受的損失，治患于已然，還可以對潛在的違法行為起到威懾和預防作用，促使他們提高信息披露的質量，嚴格遵守法律的規定，認真履行約定的義務，以防患于未然。基金持有人的民事訴訟是一個非常可行的保護基金持有人權益的機制。這樣就有效彌補了政府監管的不足。

在賦予基金持有人訴權的同時還可以賦予托管人對管理人的獨立訴訟權。該項訴權對基金公司有很強的威懾作用，從而對基金公司施加壓力。另一方面維護了托管人的獨立性，保護了投資者的利益。增加該項訴訟權有利于形成對管理人形成強有力的約束機制。

五、建立權威的私募股權投資基金評估機構

基金評級機構可以成為對私募股權投資基金有效監管的社會手段之一。由于基金評級機構處于相對獨立的地位，基金評級機構可以獨立的發布各個私募股權投資基金的信用等級和風險等級報告，從而為投資者投資提供可靠的參考，幫助基金持有人選擇基金和基金管理人，形成對基金管理人有效的社會約束。基金評級機構的大量出現，可以形成對基金市場有效的市場化評價。這種情況下，需要政府權威性的指導，建立起權威性的甚至統一的基金評估機構。

隨著我國法律體系的完善和監管的有效實施，我相信中國的私募股權投資基金能夠完成從地下到地上的華麗轉變，我也相信中國私募股權投資基金強大生命力會給中國的金融市場一個驚喜，我也相信中國的私募股權投資基金會給中國的投資者一個良好的回報，會給中國的經濟發展注入巨大活力。

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（作者簡介：付佃強(1984-)，山東臨沂人，中南財經政法大學國際經濟法碩士研究生；嚴麗君（1985-），湖北仙桃人，中南財經政法大學刑法碩士研究生。）