當前我國股東勞務出資合法化問題論析

楊曉慶

（安徽財經大學法學院，安徽蚌埠 233030）

當前我國股東勞務出資合法化問題論析

楊曉慶

（安徽財經大學法學院，安徽蚌埠 233030）

我國《公司法》未對勞務出資作出明確規定，《公司登記管理條例》則明確禁止勞務出資。隨著知識經濟的發展，公司經營效益的提高對人才的依賴性越來越強，現實中以勞動能力量化為資本投入公司的現象日益普遍。要讓勞務這種出資形式真正發揮它的經營功能，充分發揮知識、技術、管理等生產要素在創造社會財富中的作用，不僅要實現公司法理念的突破，解決勞務出資合法化的相關理論問題，還需要作出精細的制度設計，以解決勞務出資合法化的法律障礙。

公司法；股東；勞務出資

勞務出資是指股東以體力勞動或者智力勞動作為出資形式取得股東身份。股東勞務出資制度受到了我國學術界尤其是法學界的廣泛關注。目前我國立法領域中僅有《合伙企業法》規定合伙人可以用勞務進行出資，針對這種狀況，許多學者呼吁立法機關應在《公司法》中對股東勞務出資制度予以確認。但是，2006年1月1日施行的《公司法》仍然未對股東可以用勞務進行出資作出明確規定。

一、股東勞務出資的適格性

出資標的物的適格性指能夠成為出資標的物的財產應具備的基本條件。國內學者多采用五要件：確定性、價值物的現存性、價值評估的可能性、可獨立轉讓性、具有公司目的框架內的收益能力即有益性。勞務作為出資標的物對公司經營的有益性已基本不存在爭議，我們重點從其他四要件及我國法律規定的非貨幣財產出資的條件來考察勞務出資的適格性。

（一）勞務具有確定性。確定性是指用于出資的標的物應是確定的，并且通過公司章程記載予以特定化、明確化、不能隨意變動。貨幣出資的價值是能固定和確切把握的，非貨幣財產出資的價值取決于標的物的個性，其價值較難把握，特別是勞務等無形財產更是如此，但價值難以確定并非不能確定。［1］76-77勞務出資的價值完全可以通過股東之間的協商一致達成協議，并通過章程記載予以公示。具體而言，勞務出資價值的確定一方面要靠評估技術進步來解決，另一方面可經由合同法來解決。在通過其他的制度設計保護第三方利益不受損害的條件下，對勞務出資的價值確定也是一個當事人主觀判斷、協商的產物，是勞務出資股東和以其他財產出資股東之間博弈的結果。如同確定一個高科技公司首席執行官的年薪一樣，雖然他提供的未來服務價值性毋庸置疑，但其數量難以準確定位，經過當事人之間的討價還價、多輪博弈之后，最終總能達成一個各方都愿接受的協議。

（二）勞務具有現存性。出資標的物的現存性要求股東應以自己所有的現實存在的價值物出資。關于現存性的時間標準，只有在嚴格的法定資本制下，才需要公司設立當時所有的出資必須到位并交付于公司，通說認為，在其他情況下，只要在現物交付時現實存在即可，并不要求在確定章程時即客觀存在。從目前我國的立法和學說來看，現存性只要求交付時已存在且為出資者所有。［2］47從這個角度來看，勞務是具有現存性的。在發起人籌建公司、簽訂發起人協議的時候，如果發起人之間同意某一發起人以勞務出資，必然是因為該出資人擁有某些能力（包括某種特殊的技術水平或特殊的管理才能），若沒有這些方面的特殊能力，其他發起人是不會同意股東以勞務出資的，只是勞務出資不能提前一次性交付于公司，只能在公司運營中逐步交付，因此，認為勞務出資缺乏價值物的現存性是沒有根據的。進而言之，嚴格要求所有出資現物都必須是獨立于出資者身體之外的現存之物，且只能是出資人所能支配之物，這本身就是有違市場經濟作為信用經濟的本質，也違背了市場經濟的實踐，必將大大提高設立公司的成本。

（三）勞務具有可評估性。勞務出資不容易評估不等于不可評估，從某種意義上說，勞務的價格評估不是一個法律問題，而是一個資產評估方面的專業技術問題。評估可能性取決于評估技術的發展，而評估技術是隨著社會經濟的發展而不斷進步的，更重要的是，只要股東之間通過平等協商能就勞務價格達成契約，則不必通過法律來規范評估可能性。我國《合伙企業法》第11條規定：“……經全體合伙人協商一致，合伙人也可以用勞務出資，其評估辦法由全體合伙人協商確定?！蓖亲鳛橐环N經營需要的資源，為何勞務在合伙企業可以作為出資，而且可以由當事人協商估價？在公司則變得既不能進行估價也不能作為出資了？可見區別的根源不在于勞務出資有無可評估性，而在于反對勞務出資者仍未跳出對有限責任制的恐懼、債權人保護優先、資本信用理念的思想怪圈。仿佛只有債務人承擔無限責任，債權人才是安全的，只要在有限責任之下，債權人就必須靠公司資本來保障自己的安全。這是對有限責任制度的誤解，本來是為了鼓勵投資、保護投資者積極性而設計的有限責任制度，在有些人眼里卻變成了只會損害債權人利益的兇器。更何況無限責任本來也是相對的，一個所有合伙人個人財產總和為10萬元的合伙企業不一定比一個凈資產為100萬元的有限責任公司更安全。

（四）勞務具有可獨立轉讓性?？瑟毩⑥D讓這一要件，應當理解為公司對出資標的物的支配在出資協議約定范圍之內不受他人干涉，可以在經營過程中按照自己的意愿行使對標的物的支配，而不在于外在形態上公司是否擁有該標的物。［3］240勞務的不可轉讓性，是從其所有權意義上來說的，但其使用權是可以轉讓的，在轉讓勞務的使用權時并不必同時轉讓其所有權。正如用益物權出資，在以用益物權出資時，投資人轉讓的也是物的使用權而不是所有權。勞務雖然具有人身依附性，但對勞務的支配不等于對人身的支配，否則對他人勞務的使用也將是非法的。將可獨立轉讓這一要件用在勞務出資上，可以理解為當出資協議簽訂以后，公司有權在協議約定的期限內、按協議約定的方式支配出資人勞動力的使用和收益，而不受他人的約束。從這個意義上說，勞務具有可獨立轉讓性，只是因其人身依附性，不可強制轉讓。

二、股東勞務出資合法化的必要性

（一）勞務出資合法化是經濟、社會發展的現實需求。隨著科學技術和社會經濟的發展，一些關鍵技術人才的服務對公司來說是一筆非常重要的資產；但一些新設立的公司沒有財力支付員工的工資，如果不允許以勞務出資，公司就無法用公司的股份支付員工的工資，也就無法留住重要的技術人員，這個問題在新設立的高技術公司尤其突出。［4］149同時，擁有特殊才能的管理人才和高科技人才不滿足于僅獲得工資收益，他們希望通過自己提供勞務能在一定程度上享有產權收益。而在當前的法律框架下，公司和人才雙方的需求都不能得到滿足。為了達到目的，當事人往往會通過其他手段規避法律，這不僅增加了交易成本，而且也增加了法律風險，容易引發更多的法律糾紛。因此，勞務出資合法化已是迫在眉睫。

（二）勞務出資合法化有助于破解公司發展中的諸多難題。當前經濟的發展，物力資本已不再是資本增值過程中唯一具有重要意義的決定性因素了，勞務對公司的生產經營起著越來越重要的作用。雖然法律禁止勞務出資，但是，公司主體在經營實踐中對勞務出資卻產生了強烈需要。法規的禁止使各公司主體采用了各種迂回的方式最終實現勞務出資，比如通過借墊、贈與等形式。在現實經濟生活中，一些新的適應經濟發展的制度與機制逐漸出現并收到了良好的效果，但這些新生事物由于缺乏法律依據而得不到合理解釋，不但引發了學術上的爭議、司法上的困惑，而且也影響了它們自身的發展速度，成為公司發展的難題。比如現實中大量存在的干股，就是因為現行的法律制度對人的能力、知識和經驗不予承認為出資方式，其他出資股東和公司就以墊付、贈與等方式向公司的技術人員和管理人員提供股份，以調動員工的積極性?！吧鐣掀毡榇嬖诘母晒桑褪钱斒氯俗灾位A上形成的一種市場對人才、知識和能力的一種合理評價，是實際的資金擁有者和有能力但無資金的人在合作中反復較量、討價還價的結果?！保?］228如果從法律上承認勞務出資，既可使這些現象得到合理解釋，同時也能夠促進制度的合理發展，進而促進勞動能力的充分利用，激勵高科技人才積極參與科研開發、企業家專注于經營管理。

三、股東勞務出資合法化的可行途徑

勞務出資在我國具備一定的法律基礎，《公司法》對股東出資形式作了開放式規定，該法第27條和第83條的規定，被認為是《公司法》規定的判斷公司出資標的物適格性的標準：一是具有貨幣可估價性，即出資能否以貨幣衡量價值；二是具有可轉讓性，股東的出資實際上是在股東與公司之間產生了權利主體的移轉，因此具有可轉讓性是股東出資的必然要求；三是具有合法性，即符合法律法規的規定。依此判斷標準，很多形式的資本都能通過法律的制度設計成為合法出資形式。如本文之前述，從我國《公司法》規定的出資標的物適格性判斷標準來看，勞務是具備貨幣可估價性和可獨立轉讓性兩個條件的。

但2005年修訂的《公司登記管理條例》第14條規定：“股東的出資方式應當符合《公司法》第27條的規定。股東以貨幣、實物、知識產權、土地使用權以外的其他財產出資的，其登記管理辦法由國家工商行政管理總局會同國務院有關部門規定。股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產等作價出資?！贝隧椧幎ㄓ衷谝欢ǔ潭壬戏穸恕豆痉ā穼蓶|出資形式作出的開放性規定，將包括勞務在內的很多具有經營功能的出資形式排除在法律范圍之外，這實際上也是股東勞務出資在法律上的唯一障礙。在現實經濟活動中，由于不同于其他出資方式，勞務出資可能會給公司的經營以及債權人的利益帶來更大風險，這是勞務出資難以得到認同，成為公司法出資形式之一的根本原因。但是不能因噎廢食，通過特別的風險防范制度設計，可以使勞務出資給公司和債權人帶來的風險降低到最小程度。

（一）建立資產信用機制。有勞務出資的公司從事交易可能對債權人利益產生威脅，因為勞務出資獲得的股份，實質上是一種“摻水股”，與這種公司從事交易，產生不安是正常的。但決定公司信用的并不只是它的資本，公司的償債能力更多地建立于它現實的資產狀況，尤其是可變現資產之上，而非單純依賴于它的資本數額與構成。債權人更關注的是公司凈資產、現金流。所以立法的使命，就是創設一個空間，給公司一個自由彰顯其真實資產信用的機會，給潛在的交易相對人一個多渠道獲取公司真實信息的管道。若要發揮具有償債功能的凈資產的債權擔保功能，必須將其作為向社會公開之財務信息。為便于公司交易相對人調查公司的資信狀況，通過立法強制公司公開其財務報表、資產負債表、審計報告、稅單等足以呈現其經濟狀況和償債能力的文件資料，保證交易相對人能方便、及時、準確地了解公司的資產信用狀況。同時，加大對企業的監控力度，鼓勵守信企業，懲治失信行為；加快建立企業和個人信用檔案，使有不良行為記錄者付出代價，名譽掃地，直至繩之以法。

所以，建立資產信用機制，公開資產信息特別是資產變動的動態信息，才能真實展現公司的信用基礎，才能給交易相對人一個憑自己理性判斷交易風險的可靠依據。一旦這樣的機制形成，出資資本將不再是投資和交易需要關注的重點，更不用說出資形式。然而，資產信用機制的確立不是僅靠修改《公司法》就能完成的，還要依賴于《公司法》內外整套信用制度的構建，最終實現以擔保和責任保險機制“做大信用”，以完善的公司治理結構“確保信用”，以完善的會計制度“記載信用”，以充分的信息披露機制“傳輸信用”，以公正的信用機構“評估信用”。

（二）建立勞務出資公示制度。所謂勞務出資的公示主要是指法律要求公司通過一定的方式和程序，將勞務出資的有關情況向社會公開。為了便于交易相對人做出正確的決策，也為了便于相關利益主體的有效監督，勞務出資應進行公示。債權人是有著獨立意志的自由人，他們有自己的判斷力和決定力，法律完全可以賦予他們足夠的知情權，讓他們通過自己的判斷自發地去規避風險，達到趨利避害的目的。勞務出資的不確定性與未來性都使債權人利益處在某種風險之下，通過建立勞務出資公示制度，使債權人對公司股東特別是勞務出資股東個人情況能詳細地掌握，對債權人具有重要意義。

建立勞務出資公示制度，首先，公司應在其章程中對勞務出資股東姓名、勞務種類、勞務出資期限、評估方案及結果、限制股東權的措施、因未來勞務的不確定而定期進行的價值評估報告、設立出資擔保的方式、數額及補充變更程序等事項作出明確規定；其次，登記機關應對勞務出資內容登記備案，并把公司提交的評估、驗資報告存檔，以備第三人查詢；最后，應在公司的營業執照上著重標明勞務出資的數額，以引起交易相對人的注意。通過這種公示制度可以使債權人在與之交易時進行權衡，從而有效地防范風險，實現出資者與債權人之間的公平。如債權人明知或因疏忽未發現這種勞務出資的情況最終導致交易風險的發生，法律毋須對債權人加以特別的保障。

（三）限制勞務出資股份的轉讓。由于勞務出資具有特殊性，對其股份的轉讓也應作出相應規定。如勞務出資者可以自由將其所得股份在勞務提供完畢前予以轉讓，勞務出資者隨著股份的轉讓而脫離公司，由受讓人承受其在公司中的權利義務，當受讓人提供的勞務不符合公司的特定要求時，公司利益將蒙受損失。所以，勞務出資股份的轉讓應受到嚴格限制。對其限制可仿照股份公司關于發起人轉讓所持股份限制的規定，要求勞務出資股東在持有股份后一定時期內不得轉讓。也可借鑒美國經驗，采取相應的制度安排，在該勞務履行完畢或規定期限到來之前，公司可以將股票暫存他處或限制該股票的轉讓，直至勞務提供完畢。從保護公司利益角度看，對勞務出資股份的轉讓和流通的限制是為了便于公司對出資人請求權的實現。［6］68但在有限責任公司中，經不包括勞務出資股東在內的全體股東過半數同意，并征得債權人同意，勞務出資股份可依照《公司法》規定進行轉讓。法律限制勞務出資股份轉讓的目的在于維護公司其他股東及債權人的利益，若這些主體認為這種轉讓無損于自己的利益，則法律也沒有必要加以干涉。

（四）建立勞務出資有限擔保責任制度。由于勞務出資不宜強制執行且不能一次足額繳納，可通過建立勞務出資有限擔保責任制度來保證勞務出資者實際履行出資義務，保護公司、其他股東和債權人利益。勞務出資有限擔保責任指由于惡意高估或因出資者故意或重大過失造成勞務價值貶值，而導致未完全履行出資義務，或者公司在勞務出資期限內破產或因其他經營性原因而導致歇業、解散時，勞務出資者應以相應的貨幣或其他財產補足其所折價的股份，或提供等值貨幣或其他財產對債權人承擔清償責任。

有限擔保責任的設定，既可以防止勞務出資者在勞務出資評估時惡意高估，督促其慎重對待勞務出資，又可以為債權人和其他股東提供一定的利益保護。這種擔保責任并不是要求勞務出資者在出資時就提供相應財產擔保，只是在出現法定或約定情形時，勞務出資者因出資義務未完全履行或履行瑕疵，才對公司、其他股東或債權人承擔法律責任。

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［4］李莘.歐盟公司資本制度的改革及其對我國的啟示［J］.河北法學，2007（9）：146-151.

［5］史際春.企業和公司法［M］.北京：中國人民大學出版社，2001.

［6］詹子友.勞務出資法律制度的完善［J］.大慶師范學院學報，2008（3）：66-69.

Researches on China's Current Labor Capital Investment

YANG Xiao-qing

(Law School,Anhui University of Finance&Economics,Bengbu 233030,China)

Labor capital investment is prohibited in Corporate Registered Regulations,which is contradictory to the idea of encouraging such investment in new Corporate Law.As knowledge economy developed,corporation performance is highly dependent on human talents and labor capital investment in funding companies is also quite common.In order to bring into full play managerial functions of production factors such as knowledge,technology,and management in creating social wealth,it is not only necessary to break through in concepts of corporate law and solve the related theoretical problems in legitimizing labor capital investment,but a must to design an elaborate system to overcome barriers to its legitimization.

corporate law;share holder;labor capital investment

D922.291.91

A

1008-2794（2010）07-0047-04

2010-05-21

楊曉慶（1981—），女，山東濰坊人，安徽財經大學法學院講師，碩士，主要研究方向為經濟法。