論離婚之精神損害賠償

摘要:2001年中國修訂的《婚姻法》增加了離婚精神損害賠償制度，加強(qiáng)了對(duì)婚姻關(guān)系中弱者一方的保護(hù)。但是離婚精神損害賠償制度在理論、立法及司法上仍存在一些問題，為了更好地保護(hù)受害者的利益，實(shí)現(xiàn)法律救濟(jì)途徑的銜接與有效運(yùn)作，對(duì)離婚精神損害賠償制度中存在的若干問題進(jìn)行探討，最后提出解決問題的方法。

關(guān)鍵詞:離婚;《婚姻法》;精神損害賠償

中圖分類號(hào):D913.9文獻(xiàn)標(biāo)志碼:A文章編號(hào):1673-291X(2010)30-0227-02

一、離婚精神損害賠償概述

1.離婚精神損害賠償?shù)母拍睢Ｋ^離婚精神損害賠償，是指在婚姻法律關(guān)系中，由于配偶一方的法定違法行為，諸如重婚、有配偶與他人同居、實(shí)施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員等導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂，為維護(hù)受害方配偶的婚姻權(quán)利，離婚時(shí)由侵權(quán)方配偶對(duì)受害方配偶所受的精神損害進(jìn)行民事賠償?shù)囊环N救濟(jì)。

2.離婚精神損害賠償?shù)奶卣鳌Ｔ谶@里，主要是把離婚精神損害賠償和一般民事侵權(quán)中的精神損害賠償進(jìn)行比較:第一，侵權(quán)主體及侵權(quán)對(duì)象的特定性。婚姻法律關(guān)系的主體是配偶雙方，并且離婚精神損害賠償制度是婚姻法律制度的重要組成部分，這就決定了侵權(quán)主體和侵權(quán)對(duì)象是處于特定法律關(guān)系中的配偶一方;而民法上一般的精神損害賠償?shù)那謾?quán)主體和對(duì)象是不特定的。第二，侵權(quán)行為所違反的義務(wù)的特定性。離婚精神損害賠償中侵權(quán)方配偶實(shí)施的法定違法行為，違反的是夫妻相互忠實(shí)、相互扶養(yǎng)等婚姻家庭義務(wù);而民法中一般精神損害賠償則是過錯(cuò)方對(duì)他人合法權(quán)益進(jìn)行了不法侵害而造成的精神損害，是違反了民法關(guān)于保護(hù)公民人格或身份權(quán)益所規(guī)定的義務(wù)。第三，侵權(quán)責(zé)任成立的特定性。離婚精神損害賠償責(zé)任的成立，除了具備受害方配偶所受損害與侵權(quán)方配偶的法定違法行為有直接因果聯(lián)系外，賠償責(zé)任的成立還要具備婚姻關(guān)系破裂導(dǎo)致離婚這一要素;民法上的一般精神損害賠償則較為簡單，侵權(quán)行為是導(dǎo)致?lián)p害事實(shí)發(fā)生的原因，并且情節(jié)嚴(yán)重即可構(gòu)成賠償責(zé)任，再無其他要素。

3.離婚精神損害賠償制度的意義。第一，離婚精神損害賠償制度的建立使婚姻當(dāng)事人的精神損害賠償請(qǐng)求有了法律依據(jù)。近些年來，重婚、有配偶與他人同居、實(shí)施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員等違法行為呈逐年上升趨勢(shì)，婚內(nèi)侵權(quán)行為更是讓處于弱勢(shì)方的精神承受了巨大的痛苦。目前，由于婚姻法律制度的不健全，離婚精神損害賠償請(qǐng)求根本得不到法院的支持，該制度的建立無疑為保護(hù)受害方配偶的婚姻權(quán)利提供了法律保障。第二，離婚精神損害賠償制度是實(shí)現(xiàn)“離婚自由”的重要保障。實(shí)際生活中夫妻對(duì)家庭的貢獻(xiàn)和從中獲得的利益是明顯不平衡的，許多女方配偶往往放棄個(gè)人事業(yè)來養(yǎng)育子女、承擔(dān)家務(wù)，以自己的方式對(duì)男方配偶的成就和地位進(jìn)行了很多投資。但是在離婚時(shí)，這些一般都不作為財(cái)產(chǎn)分割，離婚實(shí)際上就是對(duì)她們的一種無情掠奪。離婚精神損害賠償制度的建立，在一定程度上消除了受害方配偶對(duì)離婚的顧慮，使其在離婚權(quán)益得到保障的同時(shí)獲得賠償。第三，離婚精神損害賠償制度的建立有利于維護(hù)家庭的和諧和社會(huì)的穩(wěn)定。家庭是社會(huì)的細(xì)胞，是社會(huì)穩(wěn)定的基礎(chǔ)，而婚姻又是維護(hù)家庭穩(wěn)定的前提，一旦婚姻破裂就會(huì)產(chǎn)生各種家庭矛盾，而這些矛盾處理不當(dāng)，則會(huì)衍生一系列危害社會(huì)的不穩(wěn)定因素，這跟新世紀(jì)倡導(dǎo)的建設(shè)社會(huì)主義和諧社會(huì)的理念是相違背的。新《婚姻法》第46條規(guī)定受害方可以在離婚時(shí)提出精神損害賠償要求正好可以解決這一問題。

二、中國離婚精神損害賠償存在的問題

1.離婚精神損害賠償法定情形過于苛刻。新《婚姻法》第46條規(guī)定引起精神損害賠償?shù)姆ǘㄇ樾斡兴姆N:(1)重婚的;(2)有配偶者與他人同居的;(3)實(shí)施家庭暴力的;(4)虐待、遺棄家庭成員的。從立法原意上看，離婚精神損害賠償是對(duì)侵權(quán)行為破壞婚姻家庭并導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂結(jié)果的賠償，這里的侵權(quán)行為，不論何種形式，只要違背婚姻法基本原則，達(dá)到一定程度導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂的，都應(yīng)予以賠償。但是第46條以示例的方式對(duì)眾多的侵權(quán)行為予以很大的限制，僅列舉了四種情形，遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能涵蓋各種違法行為，這是違反立法本意的，不能不說是立法的一大瑕疵。

2.離婚精神損害賠償責(zé)任主體范圍過窄。新《婚姻法》解釋(一)第29條第1款規(guī)定，“采用婚姻法第46條規(guī)定的損害賠償責(zé)任的主體，為離婚訴訟當(dāng)事人無過錯(cuò)方的配偶。”根據(jù)此條規(guī)定，承擔(dān)婚姻法第46條規(guī)定的離婚精神損害賠償責(zé)任主體為離婚訴訟當(dāng)事人中有過錯(cuò)方的配偶，即只能是有過錯(cuò)配偶一方來承擔(dān)精神損害賠償責(zé)任，而不能將第三者列為賠償責(zé)任人。實(shí)際上，第三者本身也有很大過錯(cuò)，他與過錯(cuò)方配偶的共同行為侵害了無過錯(cuò)方的婚姻權(quán)利，跟民法上的共同侵權(quán)行為并無實(shí)質(zhì)的區(qū)別。

3.離婚精神損害賠償請(qǐng)求權(quán)主體范圍過窄。新《婚姻法》第46條把離婚精神損害賠償請(qǐng)求權(quán)主體僅限定于無過錯(cuò)方配偶缺乏說服力。這里的“無過錯(cuò)方配偶”指該方配偶沒有實(shí)施第46條規(guī)定的法定違法行為，但是這樣規(guī)定過于嚴(yán)格，試想如果雙方都有過錯(cuò)，但一方重大過錯(cuò)，另一方只有一般過失呢?在這種情況下由哪方承擔(dān)離婚精神損害賠償沒有相應(yīng)的規(guī)定。

4.受害方配偶舉證艱難。在離婚精神損害賠償中，受害方配偶負(fù)有舉證責(zé)任。離婚案件不同于其他民事案件，其取證過程往往涉及個(gè)人隱私，并且精神利益的損失也是很難證明的，這樣，受害方配偶舉證困難便會(huì)阻礙其精神損害賠償請(qǐng)求權(quán)的行使。跟蹤、偷拍因其來源違法不能作為證據(jù)使用，不采取這些措施又很難證明對(duì)方有過錯(cuò)，而不能證明對(duì)方存在法定過錯(cuò)行為就會(huì)得不到賠償。因此，法院如何采信具有不同證明程度的證據(jù)就顯得尤為重要。而新《婚姻法》及相關(guān)法律在此處是比較落后的，實(shí)踐中是依照民事訴訟法的一般規(guī)定來解決的，往往會(huì)使受害方配偶望而卻步，既然婚姻法律關(guān)系有其特殊性，在舉證時(shí)也應(yīng)有特殊的解決方式才行，適用民事訴訟法一般規(guī)定在此很難保護(hù)受害方配偶的合法權(quán)益。

三、完善中國離婚精神損害賠償制度

1.適當(dāng)擴(kuò)大離婚精神損害賠償?shù)倪m用范圍。鑒于新《婚姻法》第46條所列舉的四種受害方配偶可主張離婚損害賠償情形，不能涵蓋所有對(duì)婚姻當(dāng)事人造成嚴(yán)重精神損害行為，應(yīng)適當(dāng)增加離婚精神損害賠償適用情形，一方面可以把危害后果嚴(yán)重的重大過錯(cuò)行為列入離婚精神損害賠償?shù)倪m用范圍之內(nèi)，比如長期通奸、賭博等;另一方面，立法技術(shù)對(duì)離婚精神損害賠償?shù)倪m用范圍應(yīng)采用列舉與概括性規(guī)定作為最后一款，如“有其他重大過錯(cuò)行為導(dǎo)致離婚的”，這樣，針對(duì)法律沒列舉的重大過錯(cuò)以及新出現(xiàn)的重大過錯(cuò)行為，只要其危害程度相當(dāng)于重婚，實(shí)施家庭暴力等重大過錯(cuò)行為，法官可自由裁量，這樣受害方配偶就可以得到精神損害賠償，很好地保護(hù)了婚姻當(dāng)事人的婚姻權(quán)利。

2.增加第三者為賠償責(zé)任主體。新《婚姻法》只規(guī)定離婚精神損害賠償責(zé)任主體為侵權(quán)方配偶，沒有規(guī)定受害方可以追究第三者的民事責(zé)任。筆者認(rèn)為，在一般情況下第三者不承擔(dān)離婚精神損害賠償責(zé)任，但在特定情況下為體現(xiàn)法律的公平原則，是要追究第三者的賠償責(zé)任的。具體來說，第三者要成為責(zé)任主體必須符合以下條件:第一，主觀上具備破壞他人婚姻關(guān)系的故意，判斷其主觀上的故意，可通過其行為予以推定，比如第三者故意以其與違反婚姻契約一方的關(guān)系要挾受害方配偶離婚的情況，即可以認(rèn)定為故意;第二，客觀上造成了配偶雙方婚姻關(guān)系破裂并對(duì)受害方配偶造成了嚴(yán)重的精神損害，如果雙方仍維持婚姻關(guān)系或受害方并未受到嚴(yán)重精神損害，也就不存在對(duì)第三者的追究問題;第三，所侵害的婚姻關(guān)系為合法的婚姻。在這種情形下，把有惡意的第三者納入賠償責(zé)任主體的范圍依法追究其法律責(zé)任，不僅可以起到懲戒作用，而且更大程度體現(xiàn)了法律的公平正義，同時(shí)對(duì)受害方配偶在精神上也是一種撫慰。

3.拓寬離婚精神損害賠償請(qǐng)求權(quán)主體范圍。新《婚姻法》第46條規(guī)定，只有無過錯(cuò)方配偶才能享有離婚精神損害請(qǐng)求權(quán)，成為請(qǐng)求權(quán)主體，這大大限制了離婚精神損害賠償請(qǐng)求權(quán)的行駛。試想如果雙方都有過錯(cuò)，但一方重大過錯(cuò)，另一方只有一般過失呢?筆者認(rèn)為，只要一方存在婚姻法規(guī)定的法定過錯(cuò)情形，另一方不論有無過錯(cuò)及過錯(cuò)大小，都有權(quán)提出精神賠償請(qǐng)求。同樣，也應(yīng)允許另一方提出相應(yīng)的抗辯，由法官在審判中查清損害的事實(shí)，區(qū)分過錯(cuò)較小的一方，在過錯(cuò)相抵后，由過錯(cuò)大的一方賠償過錯(cuò)較小的一方，如果雙方過錯(cuò)相等，則可以不予賠償。這樣，才能體現(xiàn)法律的公平正義，離婚精神損害賠償制度的立法意圖也才能得到充分體現(xiàn)。

對(duì)于因?qū)嵤┘彝ケ┝蚺按⑦z棄家庭成員而導(dǎo)致離婚的，由此受到精神損害的未成年子女或其他家庭成員如岳父母、公婆等應(yīng)該也能成為請(qǐng)求精神損害賠償?shù)臋?quán)利主體，單從文義上看，家庭成員應(yīng)該包括這些人員，可以在立法上作出規(guī)定，其他家庭人員如果受到精神傷害可在受害方配偶起訴離婚時(shí)一并提出賠償請(qǐng)求。

4.適當(dāng)減輕受害方配偶的舉證責(zé)任。根據(jù)民法上的過錯(cuò)原則“誰主張，誰舉證”，適用在婚姻法律關(guān)系中是有不少弊端的，把舉證責(zé)任推到受害方配偶身上是極其不公平的。筆者認(rèn)為，對(duì)當(dāng)前舉證責(zé)任可以試行兩方面的改革:一是在舉證問題上使用高度概然性證明標(biāo)準(zhǔn)，即法官基于概然性認(rèn)定案件的事實(shí)，從獲得證據(jù)推出的結(jié)論雖還不能完全排除其他可能性，但至少十有八九可以得出待證事實(shí)的結(jié)論就可以了。這種舉證原則通過適當(dāng)?shù)亟档土俗C明要求，從而可以較大限度地支持受害方的訴訟請(qǐng)求;二是在某些特定情況下，應(yīng)采用利益衡量辦法，在舉證責(zé)任的分配上適當(dāng)減輕受害方的舉證責(zé)任，實(shí)行過錯(cuò)推定原則，即舉證責(zé)任倒置。當(dāng)受害方收集的證據(jù)表明對(duì)方有過錯(cuò)，但尚不充分時(shí)，將民事責(zé)任主觀要件舉證的負(fù)擔(dān)以否定形式分配給侵權(quán)方，如果侵權(quán)方不能證明自己沒有過錯(cuò)，法律就推定其有過錯(cuò)進(jìn)而承擔(dān)法律上的不利后果。

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