國有控股上市公司的內外部約束機制構建

摘要:分析中國上市公司選擇模式的基本框架，指出中國國有控股上市公司的存在的問題，在產權結構、董事會重構、監事會監督等方面提出中國國有控股上市公司治理結構的內部控制機制完善建議。同時，為解決上市公司的發展路徑，完善外部約束機制方面提出職工、銀行、社會利益代表、債權人參與公司治理的建議。

關鍵詞:國有控股公司;上市公司;公司治理;內外部約束機制

中圖分類號:F830.91文獻標志碼:A文章編號:1673-291X(2010)18-0062-03

為配合上市公司的股權分置改革、股權激勵創新等改革的順利進行，在法律上消除相關障礙，中國目前已有的法律體現了公司治理在此方面的成效。2006年《上市公司股權激勵管理辦法》的頒布，新修訂的《公司法》和《證券法》，為公司治理制度在股權方面的改革奠定了法律基礎。

一、中國上市公司目標模式的基本框架選擇

中國上市公司治理發展，目標模式應是“市場導向型”與“行政監管導向型”相結合的模式。作為一種微觀制度安排，中國公司治理的產生與發展具有與西方發達市場經濟國家不同的條件。首先，在由計劃體制下的生產經營單位向公司制的市場競爭主體轉變的進程中，中國公司治理結構的誕生與發展受到客觀制度環境和傳統計劃模式的制約;其次，作為經濟體制改革的一個組成部分，中國公司治理構建體現了制度創新和突變過程。中國公司治理的建設應從自身初始狀態與約束條件出發，選擇適宜自身發展的模式，并對其予以相應的制度支持。

目前中國的資本市場、代理人市場及勞動力市場的建設與發展均相對落后，企業尤其國企依然在很大程度上依賴政府與銀行支持的，其內部諸如黨委會、職代會、工會等組織資源相對豐富，中國企業的生存與發展仍處于一個市場發育不規范的歷史階段。因此，在中國經濟轉軌進程之中，市場導向偏離了當前公司治理所處的現實，中國應選擇以組織控制導向為主兼市場導向為輔的混合治理模式，并隨中國市場化的成熟，逐步建立市場導向的公司治理結構，這是基于中國當前現實條件與中國改革的漸進性提出的比較理性的選擇。

二、中國國有控股上市公司治理結構存在的問題

中國有著與西方發達國家不同的產權制度環境，中國上市公司所依托的資本市場的起點、動機都與西方國家不一樣。西方國家資本市場的起點是私有制，私人企業發展壯大了以后，需要進一步融資，在資本市場上發行股票，于是出現了股票市場。同時，西方國家的產權比較清晰，相關的產權法律制度比較完善。而中國資本市場的起點是從公有制開始，最初的目的是給國有企業融資，促進國有企業改革，這與西方國家的起點是完全不同的。中國上市公司產生與發展的特殊歷史背景，使得中國上市公司形成其自身特有的產權特點。

2008年中國上市公司治理評價結果顯示，中國上市公司整體治理水平呈現逐年提高的趨勢，但在中國國有上市公司治理還存在一些問題，中國的國有上市公司的基礎大部分是國有企業股份制改革而生，即在原有的國家股的基礎上引入部分公眾股，上市成為上市公司，這種以放權讓利為核心的改造給企業帶來活力的同時，也帶來了非常嚴重的內部治理問題，隨著企業和經營者自主權的擴大，出現了所有者缺位，內部治理弱化等問題，產生了國有資產大量流失，大股東侵害小股東利益，經理人腐敗等后果，因此，需要對中國國有上市公司的治理結構進行完善。

三、中國國有控股上市公司治理結構的內部約束完善建議

(一)明確產權結構的建議

中國國有上市公司國有股比重大，由此產生的所有者缺位、代理問題和監督問題嚴重，股權結構問題的仍然成為焦點。考慮中國情況，關鍵要解決的是所有者缺位問題，要建立適應國有資產管理需要的社會主義市場經濟體制，我們必須做兩件事，即產權明晰，政府與企業分離。產權清晰是明確指定國有資本所有者代表機構，建立必要的約束機制。新制度經濟學認為，企業所有者的剩余控制權和剩余索取權由企業主行使。所有者只有擁有了這兩個權利，才有動力去履行其職責———監督經營者的行為。因此，產權明晰要求分清政府的權利和企業管理公司的權利，充分調動政府官員的熱情。政企分離則指政府機構的公共管理職能必須與國有資產的所有權職能分離，建立獨立的國有資產管理體制，將對國有資本的所有權職能分離出來由專門的機構進行管理。 國資委這一政府機構的設立，是為了實現國有資產所有權的國家職能，分離了社會經濟管理職能，因此，國資委應該是一個獨立的經濟部門[1]。

同時，解決當前存量上市公司國有股一股獨大的補救措施，一股獨大的根源不在流通市場而在發行市場，在上市時就要解決。要降低國有股權比重，建立有中國特色的多元化的股權結構。對國家必須保持控股地位的壟斷型行業的上市公司，可將部分存量國有股按合理的方式轉為優先股，同時在保持國有控股的前提下，允許非公資本以“參股”等方式進入新上市的公司，來完善資本市場。通過國有資本重組減持部分國有股，尋求國有資本的合理布局。大力引進各種機構投資者，建立多元化的投資主體，發達市場經濟國家的上市公司股權主要掌握在機構投資者和個人手中，國家持股比例很小[2]。

(二)董事會重構的建議

1.加強董事會制度的建設。明確董事會的職責，董事會作為公司的內部治理機構，董事會的基本職責是考核企業經理的經營績效、設計與建立企業經理的利益補償激勵約束機制、減少經理和股東之間的沖突、提高企業的效益等。董事會規模愈大，愈能有效發揮監督效果，但當董事會規模過大時則會造成溝通困難，降低董事會運作效率，反而無法有效發揮其監督效果。因為董事會最佳規模一直難有定論，我們假設董事會規模與公司績效有關，但不能預期其影響的方向。為了使董事會順利履行其職責，還應該加強董事會本身的管理機制建設，主要包括塑造職業化的董事會文化、建立董事會履行職責的系列章程、對董事的選拔方法和標準、對董事會及董事的評估方式等[3]。

2.完善現有獨立董事制度。一是增加獨立董事人數，限制大股東派出獨立董事數量。但有學者認為獨立董事比例與公司績效存在負相關關系。當獨立董事占董事成員的大多數時，獨立董事能進入董事會并發揮主導作用。若獨立董事僅僅是一兩個少數，獨立董事很難替代“股東董事”，進而可能被同化為大股東或次大股東的利益代表，很難發揮監督作用[4]。二是提高獨立董事素質，明確獨立董事責任。按照證監會的規定，獨立董事應當具有五年以上的經營管理、法律或財務工作經驗，并確保有足夠的時間和精力履行公司董事職責。獨立董事獨立履行職責時，不受上市公司主要股東、實際控制人的影響，獨立性的工作。在明確獨立董事責任的前提下，提高獨立董事的工作效率，在獨立董事行使權力的同時也要承擔相應的責任。獨立董事在盡監督職能，評定董事會和執行董事的表現及業績時，還要對制定的公司戰略、公司政策進行獨立判斷，發表自己的意見以確定公司的發展不偏離方向[5]。 三是獨立董事的薪酬應與公司績效掛鉤。中國國有控股上市公司的獨立董事的報酬一般是由津貼和車馬費構成，報酬水平一般比較低，而且與公司績效無關，由于他們不負責上市公司的日常經營管理，也不是上市公司的員工，公司績效的好壞與獨立董事工作的積極性、責任感沒有直接的關系。應考慮是獨立董事的薪酬與公司的績效相掛鉤，并提高獨立董事的報酬。為保證獨立董事獨立性，可考慮設立獨立董事基金。各上市公司給予獨立董事的津貼，可統一交給小股東聯盟統一管理，由該組織管理發放。小股東聯盟負責對獨立的董事工作業績進行考核，根據其在每個上市公司履行職責的情況，進行獎罰。這樣可以從體制上解決獨立董事獨立拿薪的問題，還可以加強獨立董事的責任感，使獨立董事制度能發揮更大的作用[6]。

(三)強化監事會職能和權限的建議

在公司治理結構的模式選擇上，中國國有控股上市公司采用的是二元制模式，即監事會和董事會并列，由監事會對董事會、經理等高管人員進行監督。加強監事會建設，進一步強化監事會的監督功能。有效發揮監事會的職能，必須提高監事會的權威性，進一步明確監事會的職責和權限。

1.應賦予監事會一定的實質性權力，保障監事會職權行使。完善財務檢查權，擴大職務監察權，賦予監事單獨行使監察權的權力等。

2.完善任命機制、建立健全資格認定制度，以保證監事會正常發揮作用。改善監事會的人員構成，合理安排股東代表、職工代表、債券人代表的比例關系，增強監事會成員的獨立性，并保證監事的質量。引入外部監事，可由股東大會挑選與公司沒有利益關系的監事，確保監事的獨立性與超然性，更好地發揮監督作用。每一監事都代表著各自選任主體的利益，允許每類股份的股東選出一定比例的監事。在完善中國上市公司內部監督體制時，應以監事會為主，獨立董事為輔。

3.實行監事問責機制，監事因未盡法定義務而給公司帶來損失的應承擔相應的責任。

四、實現中國國有控股上市公司治理結構完善的外部監督路徑

公司外部約束，可以包括政府、中介組織及利益相關者，所有利益相關者參與公司治理，有利于實現社會公平，但其所面臨的基本問題是所有利益相關者參與公司治理，使公司的效率是最低。有利于對公司目標多元化的控制的利益相關者理論，對現代公司治理模式創新有不可低估的作用。所謂利益相關者，在管理學意義上是指組織外部環境中受組織決策和行動影響的任何相關者，大多數情況下，所有者和股東，銀行和其他債權人，供應商、購買者和顧客等都是公司的利益相關者。在考慮效率的前提下，加強公司治理的外部約束機制的建立，主要是建立職工參與、銀行監管其他利益相關者的監督，具體完善措施是:

(一)職工參與公司治理是完善法人治理結構的外部約束方式

職工參與到公司法人治理結構中的理論依據有兩種:一是民主管理理論，民主在公司治理中就是參與。隨著民主理念不斷向公司內部延伸，享有廣泛民主權利的雇員參與公司治理是實現該民主權利的一種方式。二是人力資本理論，認為勞動者成為勞動力資本，不是因為公司股份所有權擴散的結果，而是因為自己擁有經濟價值的知識和某些技能的結果，可以用知識和技能來進行投資，這人力資源投資在技術先進的國家被看做是生產力的優勢。隨著人們的“人力價值”的提高，要求增強人力資本所有者在公司體制中的地位和作用，對公司的治理結構進行改善。

在中國國有控股上市公司中推行職工參與公司治理制度，即包括職工資本的參與，即參股，也包括公司決策的參加。可把人力資本與金融資本結合起來，借鑒資本參加制度，確保大股東利益在公司經營績效動態增長的基礎上與職工利益一并得到增進。中國國有控股上市公司中的員工參與公司治理的基本原則是，第一，承認人力資本，將公司治理權限平等的分配給物質資本所有者和人力資本所有者。第二，把現行公司法中關于職工參與的例外規定改為一般性規定。在公司的最高權力機關的員工，不僅有著與股東相同的權利，而且員工代表和股東代表享有同樣平等的權利，它更好地保護員工行使公司治理權利，實現公司治理的外部監督。

(二)確立銀行參與制度在公司治理結構中的影響

允許銀行持有公司股份的德國模式，在企業治理結構中的銀行起著主導作用，并且公司的股權集中在以銀行為主體的機構股東手中，在沒有活躍的公司法人控制權市場時，效果顯著。銀行通常可以派遣董事或審計作為銀行控股的公司的工作人員，隨時了解公司的財務信息，這些中層人員通常是金融專家，在監督機構行使監督權利，監督經營者，有利于提高公司所有者對經營權約束的效率。公司陷入困境時，銀行通常在監督，重組或清算公司中發揮主導作用，以刺激銀行密切關注控股公司的業務活動。另外，法律允許銀行通過代理投票制度來行使其他股東的投票權，其他股東并不需要花同樣的精力去監督經營者，節省了監管成本。

在中國，通常銀行是公司的主要債權人，也是公司利益相關者之一，為了加強對公司監督力度，考慮實行銀行持股應當是有效的方式，這樣有利于改善銀行的資產質量，實行銀行混業經營，減少銀行經營風險。中國的國有上市公司可以近一步考慮其利益和作用，讓銀行與公司相互持股，提高公司治理的管理資源，銀行可以對公司派遣董事，參與公司日常財務管理、資金的籌集及投資計劃的制定，發揮銀行作為利益相關者的監督作用。同時，對銀行持股可能會增加銀行的風險，制定可行的防范性措施。另外，中國可以允許擁有上市公司大量長期債權的銀行派代表進入上市公司董事會，對企業戰略決策進行參與，在公司治理結構中從制度上保障銀行的作用，控制上市公司的經營風險。

(三)導入社會利益代表參與公司治理制度

公司作為契約的組合，契約主體——除職工、債權人外，供應商、消費者、所在經營活動社區的居民等都是公司利益相關者。在突破傳統的股東代表操縱公司治理結構的模式時，應明確地賦予公司社會利益的代表與職工、債權人共同參與公司治理結構中來承擔相關責任，如對社會和社區影響重大的公司決策，可以由社會利益相關者參與，聽取他們的意見，如社區、環保、消費者等的意見，加強公司的社會責任[7]，中國國有控股公司在這方面的改革應首先進行嘗試。

(四)確立股東對公司債權人的義務與責任

公司法對債權人直接保護的規定太少，且均為事后保護，特別是沒有規定公司股東和經理人由于濫用職權或自身過錯給債權人造成損失后如何賠償。制度的缺失導致公司以犧牲債權人的利益為代價，攫取不正當利益。所謂股東對公司債權人的義務與責任，是指股東不得以不誠實或欺詐的方式對待債權人，當股東違反該義務時，應該承擔賠償責任。在法律上確定股東對債權人承擔義務，實際上是為確保公司履行社會責任增加了債權人這個外部的、獨立的、堅定的監督者，有利于改善公司的治理狀況 [8]。

中國《公司法》對上市公司的治理提出了制度保障，雖未對中國國有控股上市公司作出專門的規定，但已有制度基礎。公司制度的改革還需要相關制度的配合，否則單純依靠公司資本制度的變革，可能在一方面解決了一些問題，但又會衍生出新的問題。相信隨著社會信用機制、公司治理機制、責任保險機制、債務擔保機制等相關制度的建立和完善，中國國有控股公司在整個國民經濟運行中將發揮更重要的作用。

參考文獻:

[1]劉小文，張永禎.中國上市公司治理的主要問題及對策[J].北方經濟，2008，(7):59-61.

[2]楊松.完善中國上市公司治理結構亟待解決的基礎性障礙[D].北京:特區經濟，2008.

[3]邱麗.中國上市公司治理之對策[J].統計與決策，2009，(4):187-188.

[4]汪金龍，李創霏.中國中部地區上市公司治理結構與公司績效的實證研究[J].財貿研究，2007，(2):109-115.

[5]李劍飛.中國國有控股上市公司治理結構問題分析[J].黑龍江金融，2009，(7):56-57.

[6]劉宗喜.中國上市公司治理問題的探討[J].消費導刊，2008，(2):12-14.

[7]姚莉.公司治理結構優化的探討[J].管理觀察，2008，(11):96-98.

[8]劉向林.論中國現行公司法中的利益相關者治理[J].商業時代(原名《商業經濟研究》)，2009，(2):77-78.