山寨現(xiàn)象的知識產(chǎn)權(quán)分析

摘要近年來，在中國大地上刮起一股強烈的“山寨風”，從網(wǎng)絡(luò)開始，滲透到生活中的各個領(lǐng)域。山寨現(xiàn)象引發(fā)了一系列的法律問題，目前我國還沒有相關(guān)的法律對其進行規(guī)制。筆者試從知識產(chǎn)權(quán)法角度出發(fā)，去探討典型性山寨現(xiàn)象(山寨手機、惡搞等)的法律性質(zhì)。

關(guān)鍵詞山寨 山寨手機 滑稽模仿

中圖分類號:D923.4文獻標識碼:A

1 山寨的含義及其表現(xiàn)形式

什么是“山寨”?“山寨”一詞源于廣東話，是“小型、小規(guī)模”甚至有點“地下工廠”的意思，其主要特點為仿造性、快速化、平民化。①在如今的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，“山寨”一詞主要在以下提到的四個方面中使用:第一，“山寨明星”。如山寨版周杰倫、山寨版劉德華等。在這些短語中，“山寨”無非是指普通的某某人與某明星長的很像，在此“山寨”的含義是“相像”;第二，“山寨電視劇”。如在網(wǎng)絡(luò)上一直很熱的《山寨版紅樓夢》，一些人純粹從娛樂大眾的角度出發(fā)，自編自導翻拍，戲謔經(jīng)典名著。這里的“山寨”，就是法學理論界及國外司法實踐中的“滑稽模仿”;第三，“山寨鳥巢”、“山寨白宮”。對一些比較有名的建筑、物體、形式進行仿制、克隆，在這里“山寨”的含義也即其一般含義“模仿、仿制”;第四，“山寨手機”。 這里的 “山寨”是指對別人產(chǎn)品的仿冒與假冒。

現(xiàn)在一切與“山寨”有關(guān)的東西，人們都拍手稱好，如山寨手機，人們認為它的出現(xiàn)可以促進市場競爭，抑止壟斷，鼓勵創(chuàng)新等等。對于一些滑稽模仿作品，人們更認為其是生活中不可缺少的娛樂性精神食糧，應當鼓勵和保護。但我們不能盲目從眾，必須關(guān)心其中涉及到的法律問題，所以下文筆者將從知識產(chǎn)權(quán)法的角度出來，來分析山寨現(xiàn)象。

從上文中，我們了解到山寨的表現(xiàn)形式很多，筆者試從中挑出具有代表性的兩類山寨現(xiàn)象進行分析:山寨手機和滑稽模仿。

2 山寨手機

山寨手機至少可以分為兩大類:一類是有自主品牌的手機，這類里又可細分為兩種，一種是山寨手機中的“正規(guī)軍”，如國內(nèi)的“天語”牌手機，從早年的模仿品牌手機的功能和款式，做工不甚精良，靠積攢組件推出產(chǎn)品，到現(xiàn)在擁有一些獨立的功能和款式。如果從嚴格意義上說，這種手機并非嚴格的“山寨機”。第二種是有自主品牌，但這些品牌大多與知名品牌打擦邊球，如Sunyericcsun、NOKIR、SAMSING，這些一般都得不到《商標法》的保護，另外，模仿品牌手機功能與款式，通過組裝來成品;第二類是沒有自主品牌，完全假冒品牌手機的商標，仿制其外觀和功能，也即一般的假冒商品。

很顯然，如果是冒用他人的注冊商標，根據(jù)《商標法》的有關(guān)規(guī)定，其顯然侵犯了他人的商標專用權(quán)。所以第一類第二種山寨機，可能會侵犯具體品牌手機的注冊商標權(quán)，如果被仿冒的品牌手機的外觀申請了外觀設(shè)計專利權(quán)，或者其中的核心技術(shù)申請了專利，那么山寨機廠商也將侵犯被仿冒手機的相關(guān)專利權(quán)。第二類手機，則無疑會侵犯被仿冒手機的商標專用權(quán)以及相關(guān)的專利權(quán)。當然，在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域外，上述兩類山寨手機也可能違反其他的法律如《反不正當競爭法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《消費者權(quán)益保護法》等。

3 滑稽模仿

隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的不斷發(fā)展，滑稽模仿已是層出不窮，也即我們平常稱的“惡搞”、“山寨版”，一般模仿的對象多為影視作品，當然也有文字作品。滑稽模仿的對象當然不局限于作品，也有對商標的滑稽模仿，但本文中只討論前者。目前我國相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)法律沒有對這類實際存在的滑稽模仿做出規(guī)定，但國外早已有了相關(guān)的立法和司法實踐。筆者想通過探討滑稽模仿的基本理論以及國外的實踐，再結(jié)合我國相關(guān)法律規(guī)定，談?wù)剳绾蝸肀Ｗo和規(guī)制這類“山寨現(xiàn)象”。

3.1 滑稽模仿的概念及特點

滑稽模仿譯自英文“parody”，它又被稱為戲仿、諧仿。在法律領(lǐng)域里，滑稽模仿的含義是:指通過模仿原作內(nèi)容而對原作加以諷刺或批評的創(chuàng)作形式。它借助于某個業(yè)已存在的作品，通過改變其某些特征而對原作進行某種調(diào)侃或嘲弄，或?qū)σ欢ǖ纳鐣F(xiàn)象進行評論，達到一種幽默或諷刺的效果。從定義來看，其主要特點有三:第一，具有滑稽性，即幽默性。通過改變原作的一些特征，或截取其中的部分加以組合，以達到某種調(diào)侃或嘲弄的戲劇效果。第二，具有模仿性。滑稽模仿顯然是對原作的模仿，其往往需要使用原作中的大量內(nèi)容，滑稽模仿往往使用原作的內(nèi)容來體現(xiàn)其與原作之間的一種“互文性”。互文“不只是指作品中上下文關(guān)系或語境關(guān)系，并且在文本的邊緣進行了多種復雜的交叉，體現(xiàn)出文本之間的一種復雜關(guān)系”。②互文性也即滑稽模仿作品對原作的引用、參考或暗示，表明二者之間的一種借用關(guān)系。第三，具有評論性，也即批判性。滑稽模仿的目的往往是對原作或某一種社會現(xiàn)象的批判或諷刺。如在網(wǎng)上熱播的《國足歡迎你》，就是通過篡改《北京歡迎你》這首歌曲的歌詞，并利用其MV，來表達廣大中國球迷對國足的一種諷刺和批判。批判的手法是詼諧幽默的，但其批判的目的卻是非常嚴肅的。

3.2 滑稽作品合法性的判斷標準

對于滑稽模仿的對象應區(qū)分為兩類:一類是對公有領(lǐng)域作品的模仿，即除其相關(guān)著作人身權(quán)受法律保護外，其他一概不受法律保護，人人都可用之。就如“山寨版紅樓夢”，因《紅樓夢》早已進入公有領(lǐng)域，所以對《紅樓夢》的滑稽模仿并非侵權(quán)，即此類滑稽模仿是合法的;而另一類是(下轉(zhuǎn)第190頁)(上接第186頁)非公有領(lǐng)域作品，即所有的著作權(quán)內(nèi)容都還在法律保護之下的作品。所以筆者探討滑稽模仿是否合法，也是指模仿的對象是非公有領(lǐng)域下的作品。

一般認為，認定滑稽模仿作品是否合法，即不侵害原作的權(quán)利，主要有以下幾個方面:第一，具有獨創(chuàng)性。這是作品受保護的前提。就滑稽模仿作品而言，作者在對原作進行模仿和諷刺的過程中，不僅保留了原作的基本表達(如故事情節(jié)、音樂的基本旋律、視覺形象等)，而且對原作的內(nèi)容進行創(chuàng)造性的轉(zhuǎn)換使用， ③如在《一個饅頭引發(fā)的血案》中，胡戈使用了《無極》的大量畫面，利用原作中的人物形象，利用原作的基本表達方式，然后再通過自己的構(gòu)思想象，賦予了《饅頭》短片以新的生命力，完全顛覆了原作的主題思想及內(nèi)容，使得普通觀眾能從這一短片中感受到作者對原作的態(tài)度和觀點，并加入了新的表達內(nèi)容，使得《饅頭》在總體上具有了獨創(chuàng)性，使其成為了一個新的演作品，所以，《饅頭》對于《無極》并沒有侵權(quán)。

第二，合理適當引用。為了利益平衡，必須要對滑稽模仿作品對原作的引用比例加以界定。對如何才是“合理適當”的引用，不光要從量上進行界定，還應從質(zhì)上進行界定，而且從質(zhì)上界定是主要的。對于量的規(guī)定，可以借鑒《圖書期刊保護試行條例實施細則》對文字作品的適當引用問題作了規(guī)定，其第15條明確規(guī)定:“引用非詩詞類作品不得超過2500字或被引用的十分之一”。由于法理是相通的，對于其他類型作品的滑稽模仿適用使用，在今后的立法中，可以參照此條規(guī)定體現(xiàn)的精神進行規(guī)定。對于合理使用的判斷標準，美國《版權(quán)法》第107條規(guī)定了合理使用的四因素:使用的目的及性質(zhì)，包括其是否是商業(yè)目的:被使用作品的性質(zhì);使用的數(shù)量及質(zhì)量;對原版作品的潛在市場或價值的影響。

4 結(jié)語

山寨之風愈刮愈烈，而相關(guān)法律制度的缺位，無疑不利于相關(guān)著作權(quán)人的權(quán)利，也不利于維護普通公眾的權(quán)益和社會公共利益。對于假冒偽劣產(chǎn)品、盜版等這一類“山寨”現(xiàn)象，執(zhí)法和司法機關(guān)應嚴厲依法治理。而對于滑稽模仿這類“山寨”，由于我國現(xiàn)行的知識產(chǎn)權(quán)法律并沒有對滑稽模仿作品進行規(guī)定，隨著網(wǎng)絡(luò)時代的迅速發(fā)展，筆者認為我國法律應盡快制定相關(guān)的法律制度對其進行保護和規(guī)制，以促進知識的創(chuàng)新與進步，同時保護普通公眾的言論自由。對于滑稽作品，我國可以借鑒國外的立法例，通過合理使用制度來加以保護，所以對于現(xiàn)行《著作權(quán)法》規(guī)定的合理使用制度應加以修改，參照上文闡述的滑稽作品的合法性判斷標準，增加對滑稽模仿作品保護的規(guī)定。

注釋

①來源于http://baike.baidu.com/view/268947.htm 百度百科:“山寨”.

②張首映.西方二十世紀文論史.北京大學出版社，1999.

③趙林青.滑稽模仿作品的合法性分析.法學雜志，2008(5).