細(xì)節(jié)出臺 中國關(guān)緊外資倂購「安全門」

市場準(zhǔn)入是國家之間的一種博弈手段，不能照本宣科，一般都是拿個案說事。不管是中國還是美國，儘管都有一整套法律措施，但是每個都是個案。只要它可能威脅到國家安全，就可以被界定為敏感產(chǎn)業(yè)，並被擋在安全門之外。改革開放以來，中國從美國那裡領(lǐng)教過不少動不動就以國家安全為理由，拒中國企業(yè)於門外的教訓(xùn)。

2011年2月3日，中國國務(wù)院辦公廳發(fā)佈了《關(guān)於建立外國投資者併購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》（下簡稱《通知》），決定建立外國投資者併購境內(nèi)企業(yè)安全審查部際聯(lián)主席會議制度，具體承擔(dān)併購安全審查工作。審查制度自《通知》發(fā)佈之日起30日後實(shí)施。

《通知》要求，香港特區(qū)、澳門特區(qū)、臺灣地區(qū)的投資者進(jìn)行併購，也將參照上述規(guī)定執(zhí)行，併購安全審查制度於2011年3月初正式實(shí)施。

「中國大陸企業(yè)在美國進(jìn)行投資活動的過程中，有多起案例都表明美國以安全審查為由拒絕了中國公司的赴美投資。」商務(wù)部新聞發(fā)言人姚堅(jiān)在發(fā)佈會上說，「我們也希望美方能夠增強(qiáng)審批的透明度，為大陸企業(yè)赴美投資提供公平的待遇。大陸企業(yè)海外投資是下一步加速發(fā)展的趨勢，也希望這樣一些安全審查能夠在透明、公平對待各國企業(yè)的前提下進(jìn)行。」

而談及中國建立外國投資者併購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度時，姚堅(jiān)說：「該辦法意在鼓勵並規(guī)範(fàn)外資通過併購的方式進(jìn)入中國。對於中國的吸收外資以及下一步外資併購在中國的發(fā)展，我都是樂觀的。」

外資在華併購門檻提高

《通知》的實(shí)施表明，外資企業(yè)未來在大陸實(shí)施併購，需經(jīng)過三道門檻，即首先是符合《外商在華投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》中規(guī)定的產(chǎn)業(yè)準(zhǔn)入政策；其次，涉嫌市場份額壟斷的，要依據(jù)《反壟斷法》的規(guī)定，接受反壟斷調(diào)查；最後，如果涉及《通知》中規(guī)定的領(lǐng)域還要接受國家安全審查。事實(shí)上，近年來外資在華的「斬首式」併購，早已引起了國人的警惕與擔(dān)憂，比如之前的可口可樂收購匯源、凱雷收購徐工，都引發(fā)了輿論對產(chǎn)業(yè)安全的反思。

據(jù)國務(wù)院發(fā)展研究中心近來發(fā)佈的一份研究報告顯示，在中國已開放的產(chǎn)業(yè)中，每個產(chǎn)業(yè)排名前5位的企業(yè)幾乎都由外資控制；而中國28個主要產(chǎn)業(yè)中，外資在21個產(chǎn)業(yè)中擁有多數(shù)資產(chǎn)控制權(quán)。

根據(jù)《通知》，併購安全審查的範(fàn)圍包括，外國投資者併購境內(nèi)企業(yè)以及取得境內(nèi)企業(yè)實(shí)際控制權(quán)兩類情況。具體範(fàn)圍為：外國投資者併購境內(nèi)軍工及軍工配套企業(yè)，重點(diǎn)、敏感軍事設(shè)施周邊企業(yè)，以及關(guān)係國防安全的其他單位；外國投資者併購境內(nèi)關(guān)係國家安全的重要農(nóng)產(chǎn)品、重要能源和資源、重要基礎(chǔ)設(shè)施、重要運(yùn)輸服務(wù)、關(guān)鍵技術(shù)、重大裝備製造等企業(yè)，且實(shí)際控制權(quán)可能被外國投資者取得。

安全審查重點(diǎn)鎖定「涉及國民經(jīng)濟(jì)命脈的行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域內(nèi)」，包括國防敏感工業(yè)部門（裝備類、戰(zhàn)略高科技類）、基礎(chǔ)及壟斷型產(chǎn)業(yè)（礦產(chǎn)、電網(wǎng)、鐵路、電信、公用設(shè)施、物流、農(nóng)業(yè)等）；行業(yè)主導(dǎo)或骨幹企業(yè)（包括其市場份額、技術(shù)品牌重要性等）；外商投資背景審查（是否受政府控制）；投資對本國市場壟斷的可能性；對本國環(huán)境生態(tài)或居民健康的危害等。

在此機(jī)制下，將會出現(xiàn)一個類似於「部際聯(lián)席會議」的機(jī)構(gòu)——包括國家發(fā)改委、工業(yè)和信息化部、商務(wù)部、國防科工委、科技部、農(nóng)業(yè)部、國資委、銀監(jiān)會、國家工商總局以及稅務(wù)總局等多個部委和一些重要的行業(yè)協(xié)會都將納入其中。

安全審查制度還待「細(xì)節(jié)」

相對於增加審批程式的擔(dān)憂，制度的執(zhí)行尺度更為引人關(guān)注。美遼斯律師事務(wù)所律師李強(qiáng)認(rèn)為，「《通知》只是規(guī)定了外資併購設(shè)安全審查制度的大體框架，還沒有細(xì)則，具體如何執(zhí)行要看相關(guān)部門，企業(yè)對這個問題更為關(guān)注。」比如，《通知》中規(guī)定，對於關(guān)係到國家安全的重要農(nóng)產(chǎn)品、重要能源和資源、重要基礎(chǔ)設(shè)施、重要運(yùn)輸服務(wù)、關(guān)鍵技術(shù)、重大裝備製造等企業(yè)併購，在安全審查範(fàn)圍之內(nèi)。但是，什麼是重要農(nóng)產(chǎn)品、重要能源和資源，卻沒有明確的規(guī)定。目前，外資對糧油加工等諸多上下游環(huán)節(jié)已涉足並控制很深，這是否屬於安全審查範(fàn)圍之內(nèi)呢？

儘管細(xì)節(jié)仍待明確，但毋庸置疑的是，併購將會成為今後中國大陸吸收外資的發(fā)展趨勢。2010年吸收的外資是1050億美元左右，突破了千億美元，但是在整個吸收外資的框架之中，97%是以綠地直接投資實(shí)現(xiàn)的，以併購方式的投資只有3%。而國際方面，2010年全球的直接投資是1.12萬億美元，其中超過70%以併購方式實(shí)現(xiàn)。中國大陸吸收外資和全球吸收外資的模式結(jié)構(gòu)還是有很大的不同，因此，併購方式空間大，對於吸引外資方面還有很大的潛力可挖掘。