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農村環境法治視野下的環境習慣法探析

2011-02-09 03:40:40馬文哲
關鍵詞:法律國家環境

馬文哲 劉 輝

(浙江農林大學,浙江 臨安 311300)

農村環境法治視野下的環境習慣法探析

馬文哲 劉 輝

(浙江農林大學,浙江 臨安 311300)

在依法治國和建設社會主義新農村的時代背景下,構建農村環境法治秩序是解決農村環境問題的必然選擇。但在我國農村環境法治建設的過程中,還要吸收農村固有的習慣、傳統,從而使國家制定法與農村傳統習俗相融合,構建符合我國農村現狀的環境法治制度。環境習慣法是歷史的產物,它的作用不會因為國家法的擴張而萎縮,也不會被國家法取代。所以國家制定法與環境習慣法并不是此消彼長的關系,而是和諧相處、共同發展的關系。

農村;環境法治;習慣法;環境習慣法

DO I:10.3969/j.issn.1671-2714.2011.02.017

長期以來,我國社會形成了二元化的社會格局,農村社會受國家制定法影響比較弱,是一個相對獨立的自治體。因此,農村環境法治建設在過程中不能照搬城市環境法治建設的模式,而要考慮到農村特有的文化背景;農村的環境法治建設不能僅追求形式上的法治,還要注重法治建設的實質方面。探究農村根深蒂固的行為規則和習慣在村民環境保護中的指導作用,是建設農村環境法治必不可少的一個環節。

一、環境習慣法與農村環境法治

(一)環境習慣法概述

1.環境習慣法的概念。馬克斯·韋伯認為:“習慣是指在沒有任何強制力,至少沒有任何外界表示同意與否的直接反應的情況下做出的行為?!盵1]17習慣法是在習慣的基礎上發展起來的,是指一種存在于國家制定法之外的,自發形成的,被一定區域的人們普遍遵守和信奉的,并由一定權威提供外在強制力保證實施的行為規則。環境習慣法作為習慣法的一種,是指在民間自發形成的,以生態保護為指向的,是人們在生活和生產中根據事實和經驗,依據某種社會權威和組織確立的,具有某種程度強制力的行為規范。環境習慣法是我國環境法淵源之一,生成于民間并且以環境保護為指向,具有內在約束力和強制力的一種行為規范。[2]

2.環境習慣法的特征。作為習慣法的一部分,環境習慣法具有習慣法的一般特征,如民族性、地域性、強制性和穩定性。[3]與環境制定法相比,環境習慣法在農村有其獨特之處。

(1)環境習慣法具有頑強的生命力。人是一種地域性的動物,眾多的風俗習慣蘊涵著一些共同的原則或者道理,但是任何一個社會都不可能只有一個行為準則。所謂“十里不同風,百里不同俗”,正表現了環境習慣法如同根植于鄉間的根一樣有著堅不可摧的生命力。

(2)鄉民的偏好。雖然政府的立法日漸完善,且涉及社會生活的各個方面,但并不能改變鄉民對習慣、土方法等環境規則的偏好,因為國家法由于自身“移植性”的缺陷,很難給鄉民一種親切的感覺。因此,鄉民們在國家法和環境習慣法都有規定的情形下,自然趨向于選擇環境習慣法來解決矛盾糾紛。

(3)鄉民心中有自己的公平概念,而與國家法上的公平相差甚遠。鄉民心中的公平是一種實體上的公平,而非西方法律思想中程序上的公平。在中國鄉村,沿襲了幾千年的以人情為基礎的公平觀不可能在很短的時間內發生質的變化。雖然,鄉村的城市化進程會使中國“人情”社會公平觀存在的基礎發生變化,但是他們對于公平的認同感的文化繼承性卻是始終存在的,是不因時間的推移而發生變化的。

(二)對我國農村環境法治建設的思考

1.我國農村的環境現狀。農村環境問題與城市環境問題有著很大的不同。城市環境問題突出表現為以點源為主的環境污染,而農村環境問題則異常復雜。

(1)農村自然生態環境破壞嚴重,如森林、草原植被大幅減少,水土流失,土地退化和沙化不斷擴展等。由于歷史形成的毀林開發較多,水土流失面較廣,治理水土流失投入不足,治理速度慢,而且邊治理邊破壞的情況仍然存在。生態建設修復工程效果短期內難以顯現,除重點治理區外,新增流失面積有擴大的趨勢。

(2)農村環境污染也在加劇,體現為點源污染與面源污染共存,生活污染和工業污染疊加,各種新舊污染相互交織,工業及城市污染向農村轉移等。隨著農村和農業生產的發展,農村生活用水大幅度增加,污水排放量激增,其中畜禽規?;B殖廢水占相當大的比例。水污染對農業生產的破壞作用不可忽視,它已經造成了農業減產和漁業損失,而且還直接威脅著農村居民的飲用水安全。

2.我國農村環境法治建設的反思。(1)立法指導思想不符合農村現實,法律不完備。我國環境立法過程存在著重城市環境保護、輕農村環境保護,重工業污染防治、輕農村和農業污染防治的傾向。長期以來,我國政府對于環保的重視和投入主要集中于工業和城市,而對農村的重視和投入遠遠低于城市,城市環境的改善往往以犧牲農村環境為代價,而農村沒有得到相應的生態效益補償。并且,我國現有的農村環境立法主要是在城市環境污染治理的背景下產生的,甚至是城市環境立法在農村的延續,而適合農村現狀的環境立法很少,農村環境保護相關的政策法規仍不夠完善。

(2)執法主體混亂,執法措施和效果難以實現。在環境保護領域的統管與分管相結合的多部門、分層次的執法體制下,各部門的職權劃分不明確,執法人員素質不高,執法程序不規范。農村的環境執法過程中還存在著國家制定法的推行和農村傳統、習慣法的運行的沖突問題。在這種沖突下,執法機關通常是強行推行國家制定法,而無視、壓制環境經濟習慣法,導致這種沖突更加深化而得不到解決,直接導致了國家環境制定法在農村推行的困難,環境執法效果難以實現。

(3)司法過程中環境制定法適用存在的不足與環境習慣法適用的缺失。分析農村社會糾紛解決機制的抽樣調查表明,在農村糾紛的解決中,解決方式主要是找鄉村干部調解,或找親戚朋友調解,而很少求助于行政部門、司法部門這些運用國家制定法處理糾紛的國家機構,因此,解決糾紛運用的規則也很少涉及國家制定法,而是根據村規民約及村民們世代繼承下來的習慣和思想觀念。[4]在農村環境糾紛中,基于效率的考慮,大多數糾紛會通過調解來解決,只有少量案件會通過復雜的訴訟程序來解決,這也是人們在效率與公平之間做出的選擇。當當事人將糾紛訴諸法院,意圖通過司法程序來解決時,則表明當事人更多期望的是得到公正的判決結果。然而,由于農村環境制定法的不完備及環境習慣法在農村地區的大量存在,導致當事人基于環境習慣法所期望的結果與環境制定法的司法適用結果不一致,這就容易降低司法在農村的公正性與權威性。

(三)環境習慣法在農村環境法治中的地位與作用

1.環境習慣法是我國農村環境法治建設的文化基礎。(1)在我國廣大的農村地區普遍存在著環境習慣法,環境習慣法對人們思想和行為的影響遠遠超過了國家制定法對人們的影響。環境習慣法在農村的發展有其歷史傳承性,基于農村地區的相對封閉性和其人員的固定性,環境習慣法所包含的基本思想及其行為規范已成為人們日常生活的一部分,被人們共同認可并自覺維護環境習慣法的權威地位。盧梭對習慣與法律的關系作了清晰的說明:“這種法律 (習慣法)既不是刻在大理石上,也不是銘刻在銅表上,而是銘刻在公民的內心里;它形成了國家真正的憲法;它每天都在獲得新的力量;當其它的法律衰老或消亡的時候,它可以復活那些法律或代替那些法律,它可以保持一個民族的創新精神,而且可以不知不覺地以習慣的力量代替權威的力量?!盵5]因此,在推行農村環境環境法治建設的過程中要充分利用環境習慣法在人們心中的影響力,發揮環境習慣法在農村法治建設中的積極作用。

(2)由于環境習慣法存續歷史悠久,在農村這種相對封閉的環境中得到了比較完整的繼承,環境習慣法所蘊含的思想及其規則也給農村居民的思想和行為打上了深刻的烙印,對農村居民的生活具有重要的指導作用。但當今我國法治建設是在國家制定法的推動下進行的,而國家制定法對農村地區的影響力遠不如土生土長的環境習慣法的影響力來得大。所以,在農村環境法治建設過程中,要充分挖掘和利用環境習慣法,它對我國農村環境法治建設具有不可忽視的作用。

2.環境習慣法在我國農村環境法治建設中的作用。(1)環境習慣法可以豐富和彌補國家制定法,為構建農村環境法治秩序提供完善的法律制度。環境習慣法深深植根于村民們的精神觀念和社會生活中,是根據習慣、傳統等制定和創立的,它通過被人們反復適用和博弈而被證明是有效的,從而逐漸被人們所采納和認同;它還經過長時間的積累、凈化得以綿延和傳遞,因此,在社會中有著高度的穩定性、延續性、群體認同性和權威性,事實上已成為鄉土社會平時更為常用、更容易接受的法律樣式。如使這些環境習慣法規范化、成文化、法定化,就能豐富和完善我國的法律制度,并且可以化解環境制定法與環境習慣法之間的沖突,增強環境制定法在農村地區的適用性。環境習慣法與環境制定法的融合是構建符合我國農村環境法治制度的基礎。

(2)環境習慣法有利于節約法律資源,降低構建農村環境法治秩序的成本。在保護農村生態環境方面,國家制定法與環境習慣法有著共同的目的。[2]環境習慣法出自鄉民的生活,自然生成,具有內生性、穩定性等特征,反映了人們尋求合作的本性和互惠的愿望。因此,它是一種自然法律秩序,一方面,村民對環境習慣法有共同的認同,大多數村民都愿意自覺遵守;另一方面,它也給其他成員帶來了壓力和約束力,讓他們遵守,而不需要警察、監獄、法院等一系列的社會資源。在大多數鄉村,風俗習慣、村規民約等都是家喻戶曉、老幼皆知的。在鄉土社會,一旦村民發生沖突與糾紛,并不是立即想到法律,而是用以家族和鄉鄰關系為基礎的人情、禮俗和習慣規矩的某種習慣法來進行調解、緩和。把具有本土性和被村民廣泛認同的環境習慣法納入農村環境執法和司法過程中來,可以使環境執法、司法活動更適合農村的文化環境,更容易被村民們理解和接受,從而避免僅依靠環境制定法的強行執法造成的環境制定法與環境習慣法之間的沖突。

二、農村地區環境習慣法的現狀

(一)環境習慣法的存在形態

環境習慣法經過歷史傳承,也在不斷地發展和變化,既有成文形式也有非成文形式。習慣法是法律發展的初始階段,但由于習慣法構成因素之間的結構差異,不同地區的習慣法表現出不同的特征,形成了不同的習慣法類型。環境習慣法作為習慣法的一種,具有習慣法的一般特征,在我國農村的存在形態主要為以下三種。

1.碑文、村規。據《柳州市志》記載,在白露鄉小村發現的清乾隆五十年 (1785年)《水排塘碑》,屬生產性村規,主要用于對水利設施的保護。其碑文曰:蓋聞筑池 (防)旱,積谷防饑。俾有塘而不知修筑,焉知桑田不變為海乎?唯是吾等不忍坐視瀑流枯涸,約眾謀議,依田湊斂錢文。鳩工筑砌,去工價錢一萬四千七百文。然塘頭之山崩壞,皆由于牛馬踐踏,亦因強蠻之徒不許掘挖,致令一處虧缺者,百處隨缺。底下之田,或遭旱槁,或 (遭)淹沒,其為害不少也。自此以后,眾共立禁,倘有不遵者,送官治。故立禁條于后,永遠為志。

第一件不許趕牛馬往塘頭踐踏,如有違例者,罰錢修廟;第二件不許強蠻 (掘)挖塘頭。查知者,罰錢修廟;第三件照依水路取水,不許橫挖往田打溝,如有違者罰錢修廟;第四件各人應照依水(勢)取水,不許依勢亂筑,如有違者罰錢修廟;第五件各人田基務要自筑厚實,好安水坪。若有不依水坪私偷水者,罰錢修廟……

另外,今柳州郊區羊角山鄉門頭村水車屯社王山、大橋園藝場千畝湖魚塘一帶各有摩崖石刻,分別記載了清代乾隆年間知縣吳坤、嘉慶年間知縣吳集主持村民訂立的關于用水、捕魚等問題的規約。[6]

2.民俚民歌、法諺、習語。藏族諺語道,“山林常青獐鹿多,江河長流魚兒多”、“破壞草原地鼠繁殖快,擾害村莊的惡人搞頭多”[7],即指生態系統的各種環境要素是相互聯系、相互制約、相互依存的。例如,苗族的環境習慣法體現在“俚歌俚詞”中,彝族的環境習慣法則是通過法諺等形式傳播的。[1]95

3.宗教信條、禁忌。歷代的達賴喇嘛作為藏區的最高宗教領袖,曾頒布了許多專門保護生態環境和生物的法令。如公元 1648年,五世達賴喇嘛頒布禁獵之法令:“教民和俗民管理者、西藏牧區一切眾生周知……圣山的占有者不可乘機到圣山追趕捕獵野獸,不得與寺中僧尼進行爭辯?!盵8]由于生產力水平的低下,西南山地少數民族長期維持了直接取用于自然環境的生存方式,因此其宗教模式也多為直接信仰天然物的自然崇拜。其中對水的自然崇拜,是這一地區少數民族保護水資源習慣法的思想基礎。早在春秋時期,百越族群就有“春祭三江,秋祭五湖”的習俗。為使水源不受污染,西南山地少數民族還形成了許多對水源使用的禁忌。例如,廣西南丹白褲瑤族有這樣的禁忌——不能用銅盆、鐵瓢、鍋頭在寨上的池塘或水井里舀水;婦女的裙子不能在池塘或水井旁邊洗滌;婦女生孩子未滿月時不能去挑水。廣西武宣縣壯族對保持飲水清潔很講究,歷來不允許在井邊泉頭綁牛馬,以免弄污飲水。

(二)環境習慣法與國家環境制定法的沖突

環境習慣法作為一種自發形成的社會秩序,雖然在農村社會日常生活實踐中發揮作用,但畢竟不同于國家法的另外一種規則與知識體系,在思維方式、價值追求諸方面與國家法有明顯的不同。它與國家法勢必存在著對抗與沖突。

1.在立法上,環境習慣法與環境制定法有著形式和內容上的差別。環境習慣法在農村地區根深蒂固,已經成為農村文化的一部分,與農民們的思想和行為緊密相連。環境制定法則是在農村的現代化過程中,由于農村環境問題日益嚴重而實施的國家強制力干預,并且農村環境制定法的形式和內容是以城市環境制定法為模板的,是在工業污染治理的背景下制定的,與農村的環境污染和生態破壞的實際情況有一定的差距。在環境習慣法和國家環境制定法并存的農村社會中,環境習慣法仍然對農民們的環保思想和行為起著主要的指導作用,在環境習慣法與環境制定法不一致的時候,村民們更愿意接受環境習慣法的調整。這樣的環境和文化背景使得環境制定法在農村的現實作用大大降低。

2.在執法上僅僅依據環境制定法的執法行為不能實現預定的執法效果。村民們對行為效果的判斷和期望是依據環境習慣法做出的,執法人員對行為后果的判斷和期望是依據環境制定法所做出的,而兩者的后果是不同的。如果強行依據環境制定法執法,難免會造成村民們對環境執法的不信任和排斥,這樣不僅不能解決農村的環境問題,反而使得農村有關環境的糾紛更加深化。

3.在司法上,受傳統觀念的影響,農村的環境糾紛很少能走進司法程序。即使經過司法判決,其結果也很少被村民們所普遍接受。司法作為保障公平、正義的最后屏障,在解決農村的環境糾紛案件中,應該做出一個使雙方當事人都心悅誠服的判決。我國的司法活動是嚴格按照法律進行的,環境制定法是總體的規定,而在農村,環境問題在不同的地區有著不同的特點,各地區的農村有著不同的環境習慣法。依據同一部法律做出的判決,在不同的農村地區可能會產生截然不同的反應。所以,在環境習慣法盛行的情況下,僅僅依據環境制定法做出的司法判決是不公正的,也不能實現司法目的。

三、環境習慣法對我國農村環境法治的完善

國家立法主導的農村環境法治建設的美好愿望是對農村社會作出規范,以改變我國農村無法可依的狀態,為農村環境提供完善的法律保障。然而,國家制定法在向廣大農村推進的過程中卻遇到了前所未有的困難。長期以來,民間規則一直是我國廣大農村行之有效的行為準則,以其固有的特質與優勢維護著農村秩序的穩定,在環境保護領域也是如此,有關環境保護的習慣法在廣大農村地區得以傳承,并且發揮著深厚的影響。這一狀況顯然并沒有因為國家法治的向下推行而發生根本性的改變,卻形成了兩種規則的碰撞。在構建我國環境法治秩序的過程中,要正視國家法在農村社會實現的現實困境,深入研究環境習慣法,從而為國家法的進一步完善和農村環境法治建設提供依據。

(一)立法上應當融合制定法和環境習慣法

農村環境法治建設順利完成的前提是農村社會能否在轉型的過程中進行自身的整合和重塑,這一過程涉及規則的完善,更涉及所構建的農村環境法治秩序與農村現實社會能否融為一體?!跋到y的正常運轉首先依賴于系統內部各要素的健全與協調,如果內部要素之間相互沖突,系統的正常功能就不能發揮”,[9]所以,要構建適合我國農村現狀的環境法治秩序,必須要吸收農村現實生活中實際發揮作用的環境習慣法的積極因素。以國家制定法的形式,融合制定法和環境習慣法的內容,使它們相互配合,這樣,既能維護制定法的權威,又能使制定法更容易為農村居民所接受。這樣的立法才能適應農村社會的現狀,才能在農村發揮其實際效力。

一個真正的法治社會必然是所運行的法律被需要、認同和信賴。環境習慣法和國家制定法并沒有天然的鴻溝,現代法治雖然以制定法為中心,但國家法的設計和安排卻不是任意妄為的,維護農村社會的穩定、推進農村社會發展是二者的共同目標。[10]建立農村環境法治秩序不能完全依靠國家的強力,“如果沒有內生于社會生活的自發秩序,國家法就有可能缺乏堅實的基礎,甚至難以形成合理的、得到普遍和長期認可的正當秩序”。[11]環境習慣法是國家制定法在農村得以貫徹落實的現實文化環境,要使國家法能得到很好的適用并發揮最大的功能,必須充分利用環境習慣法所具有的積極的價值追求。

(二)環境習慣法對環境執法的積極作用

把環境習慣法納入執法依據范圍,可以增強執法的社會效果?!罢嬲軌虻玫接行ж瀼貓绦械姆?恰恰是那些與通行的習慣相一致或近似的規定,一個只靠國家強制力才能貫徹下來的法律,即使理論上再公正,也肯定會失敗。”[12]58雖然我國在環境制定法上已對有關環境保護在義務及違反義務應承擔的責任做出了具體的規定,但在環境執法的過程中,由于執法手段的強硬,使得很多執法活動不符合農村社會的文化環境,造成村民對執法活動的反感和排斥。因此,為了保障執法活動的目的能夠順利實現,在環境執法過程中應該把環境習慣法納入執法依據范圍,以保證執法活動更適合當地的文化和傳統,使環境執法的效果得到村民們的認可,樹立執法在村民們心中的權威,實現環境習慣法與國家環境制定法的融合。

在執法過程中,人們會不自覺地將自己內心的規則與現存法律、司法解釋等相對照,對符合內心確認的東西,確立遵從意識;對不符合的,從根本上排斥。這就要求執法者要對環境習慣法進行歸納、收集和分析,對那些與國家法不矛盾,甚至相適應的部分在地方執法中及時地體現出來,并盡可能地為以后的環境執法提供指導,以實現國家制定法與環境習慣法在執法上的銜接。正如蘇力先生所述:“在中國法治追求中,也許最重要的并不是復制西方的法律制度,而是重視中國社會中那些起作用的,也許并不起眼的習慣、慣例,注重經過人們反復博弈而證明有效、有用的法律制度,否則的話,正式的法律就會被規避、無效,而且可能會給社會秩序和文化帶來災難性的破壞。”[12]95

(三)環境習慣法在農村地區的司法適用

民間秩序的發生,有屬于它們自己的歷史、傳統和根據,早在制定法深入鄉村以前,它們就已經存在,并且有效地提供了一套使得鄉村生活得以正常進行的框架。[2]法律的功能并不在于變革,而在于建立和保持一種可以大致確定的預期,以便于人們的相互交往和行為。[9]習慣法所建立的預期是建立在人們深刻的感情基礎之上的,這種預期一旦建立它所起的作用是長遠的,不會因為法律制度的暫時變革而使之前合理的預期也隨之改變。環境習慣法的司法適用是習慣法適用中的一個特定領域,也是環境法的一種特別適用方式。

在農村環境司法活動中,應該考慮農村文化的現狀。不考慮農村的文化現狀,僅依照現代法治理念和制定法的規定處理案件,將會造成制定法和環境習慣法兩種規則的沖突,造成鄉民們對環境習慣法規則的捍衛心理和對制定法的排斥心理,這就不能解決矛盾,不能建立良好的農村環境法治秩序。因此,在司法實踐中吸收環境習慣法的積極因素,是法律得以切實實施的保障,是在農村居民中樹立司法公正的重要途徑。習慣法可能也應當引入司法裁判中,以彌補僅以國家法進行邏輯推理的不足。將習慣法引入司法裁判得出合理、合法的判決結果,不但不會動搖法律的權威,反而會通過合理判決的得出,使法律的權威得到維護,從而形成法律的靈活性與權威性之間的良性互動。

事實上,主要通過宣傳和普及等方式自上而下灌輸給鄉民的國家法律,遠未內化為鄉民自己的知識,而這些鄉民感到陌生的新知識,也未必都是他們生活和解決他們問題的有效指南。[13]而真正內化為村民們心中的是那些習慣、村規民約,這些社會生活中形成的習慣和慣例是法治建設不可缺少的組成部分。這不僅是因為法律自身規定的限定性,更因為各種習慣、村規民約已經被村民們所信仰。法律只有對村民們的這種信仰給予肯定,才能使法律被村民們所接受和支持,才能保證法律的效力。因此,將環境習慣法納入我國農村環境法治建設具有重要的意義。

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Abstract:Under the background of“the rule of law”and the construction of new socialist countryside,the inevitable choice to solve environmental p roblems in rural areas is to build the order of Environmental Rule of Law.In the p rocess of rural environment law construction,we need to absorb inherent customs and traditions in the rural areas,so that the state formulates and the traditional custom in rural areascan be integrated to build the environment law system that suits to our country.Environment custom law,as the productof the common history,will not be replaced by the national law or vanish due to the national law;on the contrary,they will exist harmoniously and develop together.

Key words:rural area;environmental rule of law;customary law;environmental customary law

On the Environment Customary Law in the Per spective of Environmental Rule of Law in Rural Areas

MA Wenzhe&L IU Hui

(Zhejiang Agricultural and Forestry University,Lin'an,Zhejiang,311300,China)

DF46

A

1671-2714(2011)02-0079-06

2010-10-07

馬文哲 (1985-),男,山東濟南人,浙江農林大學人文學院 2009級環境法專業碩士研究生。

(責任編輯 毛紅霞)

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