正義觀和法制的發展

■杜厚揚

正義與法律的關系是一個恒久的話題，歷代先哲們都進行了深入研究。正義與法律雖然都屬于一種上層建筑，但二者在概念和內涵上就有著一些區別。古希臘，古羅馬時期學者大多數認為正義與法律二者之間關系緊密，相互影響。他們認為凡是法律的就是正義的，法律就是能夠完全體現正義的，而且法律就是以追求正義為目的的。然而正義與法律的這種關系并非絕對是高度一致的，很多時候其還受到其他相關因素的影響和制約。

“隨著人類在控制難解的自然力方面，在發展更為強有力的道德意識方面和在獲得更高的相互理解方面的進步，人類的正義感也就更為精細。”E·博登海默如是說。

在漢語里，正義即公正的道理，與公平、公道、正直、正當等相聯。在西方語言中，“正義”一詞源出于拉丁語justitia,由拉丁語中“jus”演化而來。“jus”是個多意詞，有公正、公平、正直、法、權利等多種含義。然而何為正義？柏拉圖認為：“各盡其職就是正義”，烏爾比安認為：“正義就是給每個人以應有權利的穩定的永恒的意義”。托馬斯·阿奎那認為“正義是一種習慣，依據這種習慣，一個人以一種永恒不變的意愿使每個人獲得其應得的東西”，同時他在定義人法時候認為：“一種非正義的、不合理的而且與自然法想矛盾的法律根本不能稱之為法律，而是對法律的歪曲。”；凱爾森認為：“正義是一種主觀的價值判斷”。在這個概念上，學者們有著不同的理解，我們的概念中，正義即公平、公正。正義是法源之一，更是法的追求與歸宿。

一、正義論產生和發展

正義感，在人類的發展歷程中漸漸充當了懲罰善惡，分辨是非的角色。但是隨著社會體系的形成和進一步的完善，正義感作為一種主觀的個人的感覺已經不足以承擔作為維系一個國家即“一群自由人為享受權利和他們共同利益而結合起來的完全的聯合”的穩定的基礎。因此正義的劃分，便成為了法律和道德的基石。

人類早期的法的思想尚未獨立，往往同宗教、哲學、倫理學、甚至文學混在一起，古希臘早期的法的意識主要同自然哲學結合起來，而其中對法律問題大都無法直接論述，流露出的政治法律思想開始時主要是關于正義的論述，最早用哲學云煙論述的是有米利都學派阿那克西曼德，他的一段名言被認為表達了古希臘人對正義的基本看法，即正義就在于世界上的諸種事物各按照其本性運動，宇宙間的一切因之保持一個和諧的秩序，在這個秩序里的各種事物各得其所。

在對政治法律問題論述時晚期的古希臘學者里，安提豐在其《真理論》的殘篇中認為國家和制定法起源于契約，其基礎是正義，他說“普通所謂正義，就在于不違背（或者說的更正確點，就在于不知道違背）一個人作為公民生于其中的那個國家的任何法律條文。”雖然是強權公理的正義，但是點出了正義在國家法治中的地位。

柏拉圖繼蘇格拉底之后，用更為明確的表達在社會法治的框架下為正義做出具體的定義，他在其《理想國》一書中，表示正義存在于社會有機體各個部分間的和諧關系之中。每個公民必須在其所屬的地位中盡自己的義務，做與其本性最相合適的事情。不過卻是對正義分析缺乏了人性。亞里士多德對分配正義和平均正義的著名區分延續了這一基礎，但對此做出了更為精細的劃分。亞里士多德還進一步指出了自然正義與必須被視為是慣例的正義之間的重要區別。“自然的正義規則，在任何地方都具有同等效力，而不取決于我們是否接受它。慣例的正義規則起初可以用這種或那種的方法確定，這都是無關緊要的，盡管在它一經確定以后，就不再是無關緊要的了。例如，一個囚犯的贖金是一只枳鳥，祭品是一只枳羊而不是兩只綿羊。”分配正義主要關注的是如何將權利、權力、義務和責任分配給社會或群體成員的問題。當一條分配正義的規范被一個社會成員違反時，平均正義便開始起作用。

到此，我們可以得出個結論，正義似乎是人們的一種價值取向。而這種價值取向判斷，我們要找一個具體的人類共同實用的東西或者某一實體上的概念來表示出這種取向。于是平等這一概念在中世紀的很長一段時間內幾乎成為了正義的代名詞，也促進了西方的民主化改革進程。

既然正義是一種主觀的價值判斷，一種行為、狀態是否正義就涉及到三個要素：人、社會和與人直接相關的事物。人是正義反映的主體，也是評價正義的主體；社會的形成歸于人的產生和結合，社會對人的分工、分配起著重要作用，個人得不到與他人平等的地位、待遇，往往歸結于社會的不正義（公平）；而與人直接相關的事物，如地位、資格、自由等，其多寡優劣主導著人們的評價。在遠古最原始的社會形成時，有了原始的勞動成果的分配，人們就開始了關于正義的討論。至于何種行為與狀態是正義的，用不同的標準、角度和站在不同的立場上，其觀察和得出的結論往往是不同的。

二、正義觀在法律中的發展

所以隨著物質社會的進度，我們又要考慮是否平等就是正義唯一且真實的尺度？法學家們在不斷的提出平等的問題后，托馬斯·霍布斯是最先論述法律與自由關系問題的一個思想家，并提出了自由是法律所允許或不干涉之事的這一命題。英國哲學家、社會學家赫伯特·斯賓塞就正義做出了進一步的闡述：“同正義觀念相聯系的最高價值并不是平等，而是自由”。

社會正義觀的改進和變化，常常是法律改革的前兆！

在當時十八世紀的歐洲，普遍出現一種呼聲——反對嚴刑逼迫使人們自證其罪，這被認為是非正義的。一個賦予反對自證其罪的特權的法律由此而生。法律上的改革由于正義觀的改進，走上了一條不斷發展更新的道路。

正義成為了制定和衡量法律的尺度和標準。但是關于正義的具體化，或者說到底何為“正義”，何為“非正義”，卻一直是眾說紛紜。

至此，約翰·羅爾斯提出的正義理論，是在分析正義之含義時將自由和平等這兩個價值觀念結合起來的又一次努力。羅爾斯的正義觀念是由兩個基本原則構成的，其一，是每個人對于其他人所擁有的最廣泛的基本的自由體系相容的類似自由體制都應有一種平等權利；其二，是社會的和經濟的不平等應這樣安排，使它首先被合理地期望適合于每一個人的利益；其次也依存于地位和職務向所有人開放。

1971年，約翰·羅爾斯出版了著名的《正義論》一書，在該書中提出并分析了程序正義的三種形態：純粹的程序正義、完善的程序正義以及不完善的程序正義，并著重對純粹的程序正義進行了論述。在羅爾斯看來，如何設計一個社會的基本結構，從而對基本權利和義務作出合理的分配，對社會和經濟的不平等以及以此為基礎的合法期望進行合理的調節，這是正義的主要問題。要解決這些問題，可以按照純粹的程序正義觀念來設計社會系統，“以便它無論是什么結果都是正義的”。

按照上述的觀念,正義變成一種固定模式設定的結果,事實上將法律的觀念從正義中純粹地脫離出來是有困難的。在一般的社會觀念中，正義和法律的概念一直在被交叉混同，并且純粹法學反對將法和正義相等同，主張將二者當作兩個不同的問題來處理。但我卻覺得一旦當法律拋棄正義，便喪失其規范社會關系的作用；同樣，正義脫離法律，就喪失了載體，僅僅只能成為“價值判斷”，沒有實際用途。我非常推崇凱爾森的觀點，即正義作為一種主觀價值判斷也許為法律科學所排斥，但如果將正義理解為“合法性”，那么法律科學中就應當包括正義概念。

人們評價一部法律是否符合正義標準（合法性）時，往往是立足于這部法律是否能將社會關系調整得令所有社會成員都滿意，但事實上，能夠滿足每個社會成員需要的法律是不可能存在的，可以說：每個人的需要不一致，需要間的相互沖突也難以避免，那些合乎正義的法律所調整的社會關系、社會秩序能達到的也只能是大多數社會成員的認可和滿意。

還應當提及的便是自然法學派提出的絕對正義的概念，自然法學派主張法的二元論，認為法應分為實在法和自然法，在不完善的實在法之上，存在著完善的，絕對正義的自然法。但理性的人應當知道：這種絕對正義是不可能存在的，如同世界是可知的，人有無窮的認知能力，而世界永遠不可能被完全認識，借用凱爾森的話“正義是一個人的認識所不能接近的理想。”

法律需要接受方方面面的考驗，在人們尋求法律幫助時，在法律制裁罪犯時，公平是否得到維護，正義是否得到伸張，這是法律正義性（合法性）認定的標尺，也是法律生存的土壤，法律立足正義，才能使正義的概念在法律的基礎上得到升華。

但是，在眾多不同的學者理論中，本人更贊同文章一開頭所說的美國學者E·博登海默對正義在法律中的地位看法，他在法理的角度內綜合地考慮現實社會因素，把正義所定義的良法做了價值交換，等同于幾個不能分開的因素：平等、自由、安全和公共利益。這些價值的趨向值，每一個都不能單獨地、孤立地表現為終極和排他的法律理想。所有上述價值既相互結合又相互依賴，因此在建構一個成熟和發達的法律體系時，我們必須將它們置于適當的位置之上。E·博登海默的觀點是在二十世紀后，全世界各國社會都有了各自穩定的發展，社會科技和文明有了質的飛躍之后，引入的綜合性法學觀點。考慮了法律所涉及的復雜性和綜合性，他說：“正義所關注的是如何使一個群體的秩序或社會制度適合于實現其基本目的的認為。滿足個人的需要與要求，并與此同時促進生產進步和社會內聚性的程度——這是維持文明社會生活方式所必須的——就是正義的目標。”

三、正義觀在法律發展中的作用

如上所述，正義作為一種價值判斷，在法律制度中所起的主要作用在于它被引入了作為審判客觀淵源的憲法規定、法規以及其他各種類的規范之中。

當一個法律規定的含義和范圍不明確的時候，價值論方面的考慮就開始被適用。例如，民法的公序良俗的原則，并且明確指出，面對一個案件，當窮盡一切法律不得適用時，就可以適用法律精神。當然人們在指定這些法律精神必然是正義的。這也是給法律制定的滯后性，甚至可以說是給可能出現的惡法上了一個保險。所以正義是良法被制定的前提保證，是惡法被廢除的明路燈。

盡管對法律有序化來講，正義并不是唯一至關重要的價值，但該概念有意義的適用范圍仍是極為廣泛的。正義要求，除了包括其他東西以外，還包括防止不合理的歧視待遇、禁止侵損他人、承認基本人權、提供在職業上自我實現的機會、設定義務以確保普通安全和有效履行必要的政府職責、確立一個工整的獎懲制度等，都是社會法治化進程中必須的要素。法律與正義是相互聯系，相互促進的，正義對法律發展起了一定的推動作用。正義作為法律追求的最高目標，是作為區別良法惡法的標準，始終是法律進化的精神驅動力。同時，法律也是實現正義的重要手段，正義的最低要求是限制任意的強權和暴力。法律運用國家強制性，保護社會主體的合法利益，通過裁決糾紛，懲治非正義的違法行為，以實現社會正義。

正義是社會制度得以建立的前提。

[1]《西方古典哲學原著選輯：古希臘羅馬哲學》[M].商務印書館,1982.

[2]赫伯特·斯兵塞.正義[M].紐約,1891.