《動物保護法》草案之我見

陳學敏

（武漢大學 法學院，武漢 430072）

□法 律

《動物保護法》草案之我見

陳學敏

（武漢大學 法學院，武漢 430072）

西方的動物保護早已進入法制化階段，中國動物權利保護雖然也已受到越來越多人的關注，但目前，我國只有《野生動物保護法》、《動物防疫法》、《畜牧法》、《生豬屠宰條例》、《實驗動物管理條例》等專門的動物保護和管理的法律法規。我國的動物保護、管理立法體系存在嚴重不足，制定《中華人民共和國動物保護法》非常必要；現今出臺的《動物保護法》草案，體現了動物福利法價值定位、動物福利法構建、動物福利立法與創建和諧社會、動物福利倫理學等深刻內涵，全面深刻地闡述了我國動物保護立法的重要性、必要性以及落實實施的價值和意義，對于促進我國的畜牧業和農業生產、提高全民道德素質有著重要作用，更有利于推進可持續發展，構建和諧社會，塑造中國“世界公民”形象；但也存在一些問題，應當引起關注。

動物保護；動物權利；動物福利

《動物保護法》草案在網上公布之后，反響很大，“仁者見仁，智者見智”。草案共分十二章，體現了動物福利法價值定位、動物福利法構建、動物福利立法與創建和諧社會、動物福利倫理學等深刻內涵，全面深刻地闡述了我國動物保護立法的重要性、必要性以及落實實施的價值和意義，有助于塑造中國“世界公民”形象，但也仍然存在諸多不足，應當引起思考，加以完善。

一 《動物保護法》與《動物福利法》

目前，談到動物保護，動物福利是一個不可避免的話題。該部法律起草小組的首席專家常紀文承認該法著重強調了“動物福利”的理念，但我國為什么沒有以《動物福利法》的稱謂替代《動物保護法》呢？究其原因，我們需要首先回顧一下動物福利法的發展歷程，自1822年英國的《馬丁法案》出臺至今，動物福利法在西方已有一百多年的歷史。歐洲大多數國家的動物福利保護立法都比較完備。早在20世紀中期，德國、荷蘭、比利時、挪威、羅馬尼亞、瑞士等國家就頒布了含有動物福利保護內容的法律。進入20世紀80年代，歐洲國家動物福利立法進入了專門化的快速發展時期。瑞典1988年公布實施《動物福利法》（2002年修訂），丹麥1991年實施《動物福利法》，德國1993年實施《動物福利法》（1998年修訂），英國2006年實施《動物福利法》。在亞洲，新加坡、馬來西亞、泰國、韓國、日本等國和我國的香港、臺灣地區都在20世紀完成了動物福利立法?？梢?，動物福利立法已是國際通行做法。那么在21世紀的今天，為什么“中國千呼萬喚始出來”的只是一部《動物保護法》呢？主要有以下幾個理由：

第一，現代意義的“動物福利”的概念最早起源于英國。按照現在國際上公認的說法，“動物福利”被普遍理解為以下五大自由：第一個是不受饑渴的自由，第二個是生活舒適的自由，第三個是不受痛苦、傷害和疾病的自由，第四個是不受恐懼感和憂傷感的自由，最后一個就是表達天性的自由。對此，常紀文在接受《新聞會客廳》采訪時說，“這個標準和我們國家相比，確實也是太高了一點，比方說現在很多老百姓還沒有自己的住房，還有很多人溫飽問題還沒有解決，在這種情況下，按照西方國家的標準，保護中國的動物，給他們這些福利，那也是不現實的，中西方的動物福利保護標準目前還存在一些沖突，比如說我剛才講的，西方國家動物福利的五大自由，我們國家目前就是很難全部采納。”所以，為了適應我國現階段國情，選取《動物權利法》的稱謂能得到更多人的認同，保障法律頒布之后能夠更好的得以實施。

第二，2004年，北京市曾經公布了一份動物福利法規意見草案，提出要考慮動物福利，建議改善動物福利，要求人道慈善地對待動物，特別是在屠宰牲畜時，要盡可能減少動物的疼痛。但該意見稿卻被否決。2007年底，河南首次在中國進行“人道屠宰”試點。《中國青年報》社調中心通過新浪網和騰訊網專門進行了民意調查，調查顯示，在1373名參與投票的公眾中，31.1%的人認為“人道屠宰”是“多此一舉”，46.7%的人表示不愿為抬高豬肉價格的“人道屠宰”買單，有56.7%的人認為，應該“先解決人的問題，再管豬吧”。這些例子都表明即使我國順應潮流，制定《動物福利法》，也無法實施執行。一部無法執行的法律，猶如一紙空文，它的存在就沒有任何實際意義。但是，如果由此認為《動物保護法》的稱呼是迎合目前社會上反對動物福利的一種觀點：人的福利尚且顧不過來，還談什么動物福利？那就大錯特錯了，因為該觀點混淆了人的福利和動物福利的邏輯關系。人的福利和動物福利是并行的兩個方面，二者并不存在先后關系，不是先解決了人的福利，才能談及動物福利。英國早在二百多年前就將動物福利納入法制軌道，二百多年前的英國，其社會生產力發展水平并不在我們今天中國社會生產力發展水平之上，英國也并不是解決了全社會人的福利問題之后才來關注動物福利。所以，動物福利的建設并不影響人的福利。

第三，從世界范圍來看，在動物立法的發展史上，最初的動物立法的內容主要是合理利用動物和有效管理動物。當經濟發展和文明進步到一定階段，人們開始覺得應該以“人道”的方式對待動物，由此推動了動物福利法的產生。從這個意義上講，動物福利法是動物立法高級階段的產物，體現了一個國家社會文明的進步程度。而就我國目前來說，關于動物保護的立法并不多，只有野生動物保護的法律發展較為完善，所以，目前當務之急是要通過立法加強對動物的保護，待條件成熟，適時出臺我國的《動物福利法》。

二 《動物保護法》草案的特點

《動物保護法》總計12章，和國外的動物保護法相比，具有明顯的中國特色，它并沒有為了與國際接軌而脫離我國的國情，同時相對于我國現在的有關動物保護法律法規，也有自己鮮明的特色。

第一，立法目的明確?！翱倓t”第一條明確規定“為了進一步推進社會主義精神文明建設，使動物得到人道對待，免遭遺棄或者虐待，保障公眾身心健康和公共安全，維護生態平衡和社會秩序，促進我國動物及其產品的出口，制定本法。”有比較才有鑒別，在2004年修訂的《中華人民共和國野生動物保護法》中，其立法目的是“為保護、拯救珍貴、瀕危野生動物，保護、發展和合理利用野生動物資源，維護生態平衡，制定本法?！奔幢Ｗo的目的是利用動物資源和維護生態平衡，由此可以看出《野生動物保護法》的目的有所偏差，因為它將著力點放在利用資源而不是保護動物上面，法律過度強調了野生動物的“資源性”，它的潛在含義是“為了利用而保護”。而《動物保護法》的目的分為兩個方面：一是保護人類社會的利益和秩序。二是使動物免遭遺棄或者虐待，得到人道對待。無疑，《動物保護法》的立法目的適應了世界的趨勢，因為“尊重生命、善待動物、不虐待動物”是貫穿各國動物福利法的主要內容，也是各國動物福利法奉行的基本理念，所以該草案雖沒有動物福利的字眼直接出現，但體現了動物福利的行為、價值與理念。

第二，強調動物保護而非動物權利。動物保護法的主體是人，動物只是客體。這樣就回避了一直以來在動物保護中頗受爭議的動物權利理論。近十年來，一些學者在研究動物保護時引入了國內外動物保護論者和倫理學論者廣泛使用的“動物權利”一詞，他們認為，要真正保護動物的利益就必須將動物從道德主體上升為法律主體，賦予其法律權利?！皠游餀嗬庇^念反對一切對動物的利用，不管多么“人道”。因此，動物權利理論從某種程度上講有悖于自然法則。動物一旦享有動物權利，其最基本的生命權必然受到法律強制力的保護，從而要求人類禁止使用動物及其制品，這顯然至少在未來的很長時間里是行不通的。在以人類為中心的世界，這種動物權利理論肯定不會被大多數人接受或完全接受，所以提出動物保護，有利于該法的實施。

第三，關注動物權益保護。《動物保護法》草案第四條規定明確了虐待動物的含義：“本法所稱的虐待，是指因故意或者重大疏忽，以殘酷的手段或者方式給動物以不必要的痛苦或者傷害，或者以殘酷的手段或者方式殺害動物的行為?！痹摱x全面體現了對動物權益的保護，既包括生理層面，也包括心理層面，生動再現了動物福利的價值理念。

第四，動物保護范圍廣泛?！秳游锉Ｗo法》分則中把動物分為野生動物、經濟動物、寵物動物、實驗動物和其他動物，其他動物包括馬戲表演用動物、影視廣告拍攝用動物、體育競技動物和特殊工作動物，可見其保護的范圍很廣泛。而目前按照國際公認標準，將動物分為農場動物、實驗動物、伴侶動物、工作動物、娛樂動物和野生動物，對不同類型的動物保護做出了不同的規定和要求。由此可見，該草案的調整對象既符合國際通用標準，又適應當前中國的具體國情，具有明顯的中國特色。

第五，重視動物保護的司法監督。草案第十七條規定：“縣級以上人民檢察院，有權代表國家，對造成國家和社會損失的動物遺棄、虐待行為提起要求賠償損失的民事公益訴訟，有權支持受到損害的單位、個人和組織提起民事訴訟。”這里，提到了“公益訴訟”，“提起”主體是國家機關——縣級以上人民檢察院，即由檢察院代表國家對涉及國家、集體或社會重大公共利益而又無人起訴的案件提起訴訟。它可以防止權利保護“真空”的出現。在我國，檢察院作為這一代表機構，提起公益訴訟是比較合適的。檢察院是國家的公訴機關，對違法行為有法定監督權，由其作為公益訴訟的原告，符合法律規定。而且根據憲法的規定，檢察院獨立行使檢察權，不受行政機關、社會團體和個人的干涉，由其作為公益訴訟的提起人，訴訟地位較為超脫，可減少外部力量的干涉，充分發揮公益訴訟的功能，這無疑會大大加強對動物的保護。

第六，野生動物保護會更為全面?！秳游锉Ｗo法》草案第三章是“野生動物的法律保護”，第四十三條規定：“本法所保護的野生動物，是指生存于自然狀態下非人工馴養的各種動物。野生動物及其后代被人工馴養時，也享有野生動物的法律地位?！边@樣的規定就突破了我國《野生動物保護法》中關于野生動物的保護范圍?，F行野生動物保護法在第二條第二款對野生動物進行了界定，“指珍貴、瀕危的陸生、水生野生動物和有益的或者有重要經濟、科學研究價值的陸生野生動物?！痹摱x使得受到法律保護的野生動物的范圍很小，顯然不利于野生動物的保護。所以近些年來，不少環境法學者不斷呼吁對野生動物保護法進行修訂。目前，《動物保護法》草案的出臺就暫時彌補了這一缺陷，對今后野生動物的保護會更全面。

第七，積極加強動物保護的國際合作。《動物保護法》草案中第十章是關于動物保護的國際合作。目前，越來越多的發達國家已經開始運用動物福利條款對國際貿易施加影響。一些以不符合動物福利標準的方式飼養、運輸和屠宰的牲畜產品被它們拒之門外。我國是一個農業大國，農產品包括動物及其制品的出口越來越多。如果不加強動物保護的國際合作，在肉用動物飼養、運輸、屠宰過程中不按動物福利的標準執行，會極大影響我國動物及其產品的貿易。我們不得不承認，動物福利的貿易壁壘已經顯現，在不遠的將來，動物福利一定會作為一項繼“價格保護”、“技術壁壘”之后的“綠色壁壘”或“道德壁壘”。歐盟銷毀從我國進口的肉食品就是出于這樣的原因。該章雖然規定得比較簡單和原則化，但為今后我國應對動物福利的國際貿易壁壘提供了一定的法律依據。

第八，高度關注動物保護的風險預控。草案既強調動物的保護，又強調動物的管理?！秳游锉Ｗo法》草案第十二條規定“當動物本身或者動物開發、利用、飼養、繁殖、實驗、教學、經營、運輸、屠宰等活動可能造成嚴重或不可逆轉的衛生疾病和生態威脅時，不應當以科學上沒有完全的確定性為理由推遲采取有效的預防和控制措施?！斌w現了風險與損害預防原則。雖然主要是應對一些重大公共衛生事件，如SARS、禽流感、H1N1等，但這充分體現了我國環境管理措施的轉變。

第九，積極建立動物保護的責任追究機制。在法律責任中，《動物保護法》草案設立行政責任、民事責任和刑事責任三類責任，同時規定了舉報獎勵。主張動物有權成為道德共同體成員的G.L.弗蘭西恩曾提到：“直到最近，除了少數例外，各州還是把違犯反虐待法規視為即決犯罪或輕罪，其處罰一般不超過1000美元或1年監禁。絕大多數情況下，這些法律基本上未執行?！憋@然，為了避免重蹈覆轍，我國立法者在規定動物保護的法律責任時，充分考慮到了其執行性和我國的國情。此外，囿于法律分工的不同，《動物保護法》一般不能具體規定刑事責任，而需要在刑法中予以規定，這將推動我國刑法做出相應的修改。1997年修訂的《中華人民共和國刑法》中有關動物保護的罪名有“非法獵捕、殺害珍貴、瀕危野生動物罪”，但沒有對傷害、虐待動物行為的情節給予關注；同時，因懲處力度小，不足以使犯罪分子懾于法律的威嚴而放棄不法利益，所以在13年之后這部刑法已不能很好應對現實的挑戰，對其再次修訂已是迫在眉睫的事情。

三 《動物保護法》草案的不足及完善建議

綜觀草案，其主要存在以下幾個方面的不足：

第一，《動物保護法》草案第五章是“寵物動物的法律保護”，該章第六十三條規定：“本法所指的寵物動物，也稱陪伴動物或者伴侶動物，是指出于個人娛樂或者陪伴目的而被人們在某類場所特別是在家庭擁有或者意圖被擁有的任何馴化動物，包括貓、犬、鸚鵡等。”由此可見草案起草者也同意寵物動物等同于陪伴動物或者伴侶動物，基于人類的共同心理，人們會傾向于更好的保護伴侶或陪伴者，既然這樣，為了避免望文生義，建議把“寵物動物的法律保護”改為“伴侶動物的法律保護”，這也是國際上通用的做法與稱謂。

第二，《動物保護法》草案把保護的動物分為野生動物、經濟動物、寵物動物、實驗動物和其他動物，在第一百零二條是這樣規定的：“本法所指的其他動物，包括：

（一）用于展示、娛樂目的的動物園動物，如普通動物園、水族館、海洋館、動物展區、野生動物公園等場所的野生動物和其他動物；

（二）馬戲表演動物和其他用于表演或娛樂的動物；

（三）用于體育目的的動物，如競技比賽用的動物以及其他動物表演賽事活動的動物；

（四）用于電影、電視、廣告和其他影視拍攝的動物；

（五）為保護公共安全提供特殊工作的動物，包括警犬、緝私犬、用于營救目的的工作動物等，力作畜和導盲犬除外；

（六）其他用于為人提供特殊服務的工作動物?！?/p>

那么，用來制造美容整形、化妝品等產品的動物，只能歸于“（六）其他用于為人提供特殊服務的工作動物”，但是現實中對這一類動物的利用程度是很高的，如此模糊的規定顯然不利于對該類動物的保護，所以應該明確對其進行歸類，實行專門保護和管理。

第三，《動物保護法》草案第十五條規定了單位、個人和組織的基本權利和義務，體現了公眾的檢舉權、揭發權、知情權和起訴權，但沒有突出動物保護團體的作用，即NGO的功用。NGO是一支獨立的社會力量，在經濟上不依賴于任何組織和個人，在企業、社會公眾內部進行溝通和信息交換，并向政府傳遞立法信息，它是擺脫“囚徒困境”的重要力量，也是公眾參與動物保護的重要形式。它所開展的活動必然提高公眾保護動物的熱情，為動物保護法的實施提供廣泛的群眾基礎。所以，建議在第十五條突出NGO的地位，尤其是突出如何發揮NGO的環境公益訴訟的作用。

第四，《動物保護法》草案第五章是“寵物動物的法律保護”，這對于寵物的保護和管理無疑是一個“福音”，草案規定了寵物動物的定點繁殖與銷售制度、貓狗的飼養要求及收容問題，這與世界上許多其他國家的做法相似，但就我國目前來說真正執行起來卻有很多困難。首先需要一系列配套設施與制度的建立，如服務動物的管理機構、收容所等，所以這一章雖然很“人性化”，但很難應對我國的現實情況，執行起來會受到很大影響，會弱化其效果。

第五，《動物保護法》草案第八章是“動物運輸的法律保護”，該章對如何運送動物的規定比較詳盡，但立法者恰恰忽略了一個問題，那就是運輸者的資格問題，既然要保護動物，那么在運輸者的資質條件方面應該與運送普通貨物有所不同，比如說應該有主管機關頒發的證照，這樣會更有利于動物的保護，也使動物保護的地位凸顯出來，使人們更關注和重視對動物的保護。

第六，《動物保護法》草案在動物保護方面忽略了應當采取哪些法律措施防止因動物遺傳資源流失給國家造成的巨大損失。中國是世界上動物遺傳資源最豐富的國家之一。中國現有的動物遺傳資源管理規定內容很不完善，尤其在遺傳資源的取得、收益分享和專利制度方面漏洞較大，使很多想通過合法途徑獲取動物遺傳資源的外國公司感到無所適從，而有些外國公司卻通過合作研究或共同建立數據庫等方式，竊取中國動物遺傳資源。所以，在《動物保護法》草案的第十章“動物保護的國際合作”中，可以涉及我國動物遺傳資源方面的規定，以解決在當前動物遺傳資源管理規定不健全情況下對我國動物遺傳資源的保護。

四 小結

總之，這部《動物保護法》草案確實還有一些需要完善和改善的地方，但不可否認的是，伴隨畜牧業的發展和國際貿易自由化進程的加快，動物福利開始受到越來越多關注，發達國家已經具備了較為完善的動物福利體系，而中國卻還是空白。因此，動物保護法是經濟發展的需要，也是人性發展的需要。它的出臺對于促進我國的畜牧業和農業生產，提高全民道德素質有著重要作用，更有利于可持續發展和構建和諧社會，塑造中國“世界公民”形象。我們期待著《動物保護法》草案在完善之后早日頒布與實施！

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D922.68

A

1674-3652（2011）03-0128-05

2011-03-21

陳學敏（1979- ），女，河南信陽人，武漢大學法學院環境法所2009級博士生，湖北省武漢市洪山區人民法院民二庭法官，主要從事國內環境法和比較環境法研究。

[責任編輯：何 來]