如何進行施工企業的合同審查

程曉英

合同審查是合同簽訂前的一個環節，合同審查的質量直接決定著簽訂合同的質量。施工企業幾乎每天都有上百份的勞務作業合同、買賣合同、設備租賃合同等在不斷地簽訂、履行、終止。這么多合同，如果不重視簽訂前的合同審查，執行過程中出現大量的合同糾紛就在所難免。筆者結合自己在合同審查中發現的問題，談一些粗淺體會，供大家參考。

1 進行合同審查的原因

施工企業目前使用的合同存在以下問題:

1)合同性質不明確。如勞務作業隊的勞務合同，有的叫分包合同，有的叫勞務承包合同，有的叫勞務施工合同，有的叫勞務分包合同，還有的叫施工合同等，不一而足，使得合同的性質不明確。2)合同邏輯性不強。如勞務合同中工期沒有寫具體時間，但在違約責任里卻約定工期延誤1 d，承擔××元/d的違約責任，顯然無法實現。3)合同表述不準確。如將法人說成法人單位，將法定代表人說成法人代表，法定代理人和委托代理人混用等。4)合同文本濫用。加工合同和承攬合同混用，勞務作業隊的勞務合同和施工合同混為一談，買賣合同仍在使用物資購銷合同的文本等。5)合同未充分行使約定權。違約金由對方確定，放棄了維權的機會。6)合同約定與實際不符。如付款期限約定過死，沒有留下回旋的余地，物資買賣合同中沒有寫明驗收方式和包裝方式與實際不符，易發生爭議。

為避免上述問題反復出現，利用合同有效保護企業的合法權益，必須進行合同審查。

2 合同審查的方法

2.1 不同來源合同的審查

1)我方起草的合同。重點看有無漏項，有無不符合法律法規的地方，有無明顯于對方不利的條款，避免弄巧成拙，出現顯失公平的現象。2)對方起草的合同。重點認真審核每一條，每一句，看有無對我方約束過多、對方約束過少的情形，看有無合同陷阱，避免上當。3)第三方提供的合同文本。這類合同多為業主統一招標，指定賣方，各標段的項目部為買方，簽訂的三方協議。重點看有無違背國家政策之處，有無其他兩方合伙欺詐我方的條款。

2.2 對所有合同的審查

1)合同主體合法性審查。審查合同對方是否是經過工商局批準成立的法人或其他組織，同時審查法定代表人或主管負責人的資格證明;代訂合同的，要審查是否有授權委托書，并審查是否在授權范圍、授權期限內簽訂合同;審查營業執照是否年檢，是否在有效期內，簽訂合同的內容是否超出營業執照的經營范圍;審查其注冊資本的大小，判斷是否具有承擔民事責任的能力。2)合同內容合法性審查。審查合同內容的合法性時，主要看合同內容是否損害國家、集體或第三人的利益;是否有以合法形式掩蓋非法目的的情形;是否損害社會公共利益;是否違反法律、行政法規的強制性規定。3)合同條款的完備性審查。按照合同的性質，依據相應的法律法規的規定對合同條款進行審查，確定合同條款有無遺漏，各條款內容是否具體、明確、切實可行。避免因合同條款不全和過于簡單、抽象、原則，給履行帶來困難，為以后發生糾紛埋下隱患。4)合同權利義務明確性審查。權利與義務是合同的主要內容，涉及當事人的根本利益，直接決定當事人的利益多少與責任多少。因此雙方的權利義務要明確，誰有什么責任、應當承擔什么義務要寫清楚，不能一帶而過、模糊不清。其次合同雙方的權力義務要基本對等，不能使我方承擔的義務過多，也不能明顯對對方約束過多，否則有顯失公平之嫌。5)合同表述質量的審查。對合同稿的每一條款、每一個詞、每一個字乃至每一個標點符號都仔細推敲、反復斟酌。確定合同中是否存在前后意思矛盾、詞義含糊不清的文字表述，并及時糾正容易引起誤解、產生歧義的語詞，確保合同的文字表述準確無誤。對于專業術語，盡量在合同中用大眾語言表述，或者是作補充說明，避免混淆概念，產生歧義。

2.3 幾類常用合同的審查

1)建設工程合同。這類合同因與業主簽訂，施工企業處于被動地位，但在實際履行過程中，有些條款還是可操作的。如保險范圍內出事、索賠情形出現、提前工期造成投入加大、中途要求提高質量、工程款撥付嚴重逾期等，都可以依據原合同向業主提出變更合同或增加投資的要求。因此，在審查此類合同時，主要看:a.工期約定是不是留有余地，如果合同寫明業主可根據工程需要隨時要求提前工期，這就對施工企業不利，可能的話，要協商修改為固定工期，為以后索賠做好準備。b.保險條款，看保險的范圍，是否包括自然災害、天氣及其他非人為因素可能造成的損失，如果沒有，應盡量爭取將施工中意想不到的損失都列在合同內，這樣等于為工程上了意外損失險，將來出現任何理賠的事件都可以用保險來理賠，最大可能地減少損失。c.索賠條款，目前最主要的是材差索賠，一定要爭取寫到合同中。d.質量要求，單項工程、隱蔽工程等不能隨意提高標準，否則會加大投入，故應在合同中將質量標準盡量細化，越細越好，方便以后為增加投資做準備。e.付款期限的規定，要清楚約定預付款或按月計價付款及尾工款、質保金等的支付時間，如有逾期，要支付違約金和利息。

2)勞務作業承包合同。這類合同是施工企業簽訂較多的合同，目前大多數施工企業都有自己的范本，根據實際情況在使用時有局部修改。合同內容基本完整，符合各方要求，但項目經理部在簽訂和履行過程中還應注意一些問題:a.合同名稱要統一，起碼封面和題目應是勞務承包合同，至于內容是什么性質，要進行單價分析才能確定，名稱統一是起碼的要求。b.工期，有的合同工期明確了從×年×月開始到×年×月止，有的是模糊工期，如從甲方下達的開工時間到甲方要求完工為止。這兩個是有區別的，一個是固定工期，適用于涵洞、樁基、墩身、防護工程等工程量明確、不影響總工期的單項工程，后者適用于控制性工程如隧道掘進、襯砌等工程，無法確定具體完工日期的，還適用于施工能力差、管理不善的隊伍，即使出現工期違約也不能處罰。c.爭議解決條款，許多單位認為這點可有可無，因此對這個條款不予重視，要么不寫，要么隨便寫一個，還有的把仲裁和訴訟全寫上，以為這就是重視，不知道反而弄巧成拙，所以我們要求所有勞務合同全部將爭議的解決方式約定為在企業所在地法院進行訴訟。d.勞務隊資質審查?！叭C一書”的審查不能流于形式，建設工程施工承包屬于特殊行業，國家要求從業單位必須具備相應的資質。如果勞務隊沒有資質，由此所簽的合同一旦產生糾紛，容易被認定為違反國家法律法規而確認為無效。

3)買賣合同?，F多數施工企業也有了買賣合同的示范文本，這樣可以避免許多意想不到的問題或糾紛。但在實際中，必須使用對方提供的文本，要注意以下幾點:a.合同條款是否完備，名稱、數量、規格、型號、價格及支付方式、送貨方式、提貨地點及方式、違約責任及爭議解決等是否齊全，漏項的要補充。b.合同價格是否明確，不能在合同中簡單寫合同價格以市場價格確定，如果沒有明確是買方所在地或賣方所在地的市場價格，則必然帶來糾紛的隱患。即使基于價格波動的考慮，也應該約定一個基準價格，并在這個基準價范圍內約定一個上下波動的幅度，這樣可以避免對方以合同漏洞為借口，以超過買方可接受的高價出售。c.看規格型號是否有出入，不同的規格型號要分別填寫，避免因合同約定不清而造成退、換貨的麻煩。d.付款方式及付款期限，可以寫成:貨款隨到隨結，特殊情況雙方協商解決。e.違約金和滯納金，一定不能寫逾期付款按日支付貨款1‰，2‰，5‰等的滯納金，這樣計算滯納金或承擔違約金數額太大，比銀行利息高許多倍。f.交貨方式，要明確供方送貨到需方指定的點，還要明確由供方負責卸貨，避免在卸貨時發生糾紛無法確定責任。g.爭議解決方式，同樣不能可有可無，要約定在需方住所地法院訴訟。h.注意定金和預付款的區別，定金具有處罰性質，一旦供方違約，應該雙倍返還;預付款是貨款的一部分，可抵作貨款也可原數退回。實際操作中要根據需要確定給付定金還是預付款。

3 結語

隨著施工企業規模的擴大，伴隨而來的合同糾紛案件也隨之增多，合同審查的方法及各種合同簽訂時的注意事項尤顯重要，如把握住以上重點，就會大大減少施工企業合同糾紛的發生。

［1］邱 蓓.論建筑工程施工合同的有效實施［J］.山西建筑，2009，35(29):193-194.